El derecho de separación por falta de reparto de dividendos. La nueva regulación. El derecho de separación por falta de reparto de dividendos. La nueva regulación

La Ley 11/2018, de 28 de diciembre ha modificado el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital y la Ley de Auditoria de Cuentas, en materia de información no financiera y diversidad.
A través de ella, se ha cambiado, entre otros, artículo 348 bis de la LSC relativo al derecho de separación del socio en caso de ausencia de reparto de dividendos.
¿En qué consisten las novedades que introdujo la modificación del art 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital?, ¿Cómo ha de ejercerse este derecho?, ¿En qué condiciones puede el socio separarse de la sociedad que no acuerda el reparto de dividendos?, ¿Hay excepciones en las que este derecho no puede ejercitarse? A través de artículos doctrinales y resoluciones de los órganos jurisdiccionales y de la Dirección General de Registros y del Notariado, ofrecemos un enfoque general sobre el derecho de separación, de cómo ha sido hasta hoy su regulación y de cómo va a ser a partir de ahora.

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Contenidos de esta publicación:

Doctrina y Consultas

• El derecho de separación del socio por ausencia de reparto de dividendos

  Adela del Olmo
  Directora Técnica de Sepín Mercantil.

  Informes y Conclusiones

• De los socios minoritarios: de los conflictos societarios y las posibles medidas para su solución

  Jose Ramón Parra Bautista
  Socio director Lealtadis Abogados. Profesor asociado del Área de Derecho Mercantil de la Universidad de Almería

  Artículo Monográfico

• Sociedades de capital: La separación y exclusión de socios

  Petra M. Thomàs Puig
  Profesora Contratada Doctora de Derecho mercantil, acreditada titular en la Universitat de les Illes Balears

  Artículo Monográfico

• La mera voluntad unilateral del socio como causa estatutaria de separación

  Rafael Lara González
  Catedrático de Derecho mercantil en la Universidad Pública de Navarra

  Jurisprudencia Comentada

• El derecho de separación del socio

  José Ramón Parra Bautista
  Socio Director de Lealtadis Abogados. Profesor Asociado del Área de Derecho Mercantil de la Universidad de Almería

  Artículo Monográfico

• Separación del socio por falta de reparto de dividendos

  Departamento Jurídico de Sepín Mercantil

  Consulta

  Consulta

Jurisprudencia y Resoluciones

• Tribunal Supremo

• En la Junta donde se acuerda la transformación con voto en contra de la actora que conoce la entrada en vigor de la L 3/2009, nace su derecho de separación por propósito del legislador y porque no es la ley aplicable la de fecha de convocatoria

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 15-10-2013

• La separación estatutaria del socio con prestaciones accesorias personalísimas no vulnera la LSRL y es una contraprestación pues las labores profesionales que debe prestar no son indefinidas y pueden no satisfacerle

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 14-3-2013

• La pendencia del programa operativo cuando el socio pide separación se prevé estatutariamente como complemento del plazo de permanencia de tres años y no procede aplicar más deducción que la prevista hasta el 30%

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 10-10-2012

• La LSRL no veta la posibilidad de separación de los socios ad nutum amparando la autonomía de voluntad de los socios y la admisión de esta cláusula estatutaria no viola la legislación

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 15-11-2011. Con Comentarios

• La sustitución del objeto social que justifique la separación del socio se da cuando hay una mutación de los presupuestos que determinaron la adhesión del socio a la sociedad

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 10-3-2011

• El valor real de las participaciones del socio que se separa equivaldría al término comunitario valor razonable que se identifica con el valor de mercado para los instrumentos financieros

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 28-2-2011

• Al restablecerse la validez del texto estatutario no queda anulado el derecho de separación de la sociedad que ejerció el socio y sobre el que no cabe una aplicación retroactiva

  TS, Sala Primera, de lo Civil, 23-1-2006

• Audiencias Provinciales

• Dado que el socio se opuso al no reparto de dividendos en el 2013, si quería ejercitar su derecho de separación debió de hacerlo en el año 2014, al no haberlo hecho, no es oportuno ejercitar dicho derecho en el año 2015

  AP Zaragoza, Sec. 5.ª, 17-5-2018

• Habiéndose ejercitado el derecho de separación, el socio ya no es persona especialmente relacionada con el concursado, siendo titular de un crédito de reembolso, clasificado como contingente por estar su importe pendiente de impugnación

  AP A Coruña, Sec. 4.ª, 28-3-2018

• No existe caducidad de la acción cuando el derecho de separación del socio se notifica en el plazo desde la celebración de la junta general dónde se acordó no repartir dividendos

  AP A Coruña, Sec. 4.ª, 1-2-2018

• Tiene derecho al reembolso de sus participaciones el socio que ejercita su derecho de separación reconocido en sentencia cuya cuantía será el reembolso de sus participaciones según el valor que se le dé en ese momento

  AP A Coruña, Sec. 4.ª, 15-1-2018

• El crédito del actor, correspondiente a su derecho de reembolso por haber ejercitado su derecho de separación de la sociedad concursada, debe clasificarse como crédito contingente ordinario sin cuantía propia

  AP A Coruña, Sec. 4.ª, 15-1-2018

• La Junta desconvocada correctamente nunca debió de celebrarse, siendo nulo por tanto el acuerdo adoptado en ella, de separación de la socia recurrente

  AP Alicante, Sec. 8.ª, 20-12-2017

• Que el derecho de separación convencional del socio haya de ser objeto de negociación entre los socios impide dar lugar al mismo

  AP Sevilla, Sec. 5.ª, 30-6-2017

• El socio que ejerce su derecho de separación de la sociedad hasta que está consumado dicha separación continua de socio a todos los efectos pudiendo transmitir a un tercero sus títulos y adquiriendo esta la condición íntegra de socio

  AP Castellón, Sec. 3.ª, 26-1-2017

• La separación del socio que mientras le son reembolsadas las participaciones sigue siendo socio con legitimación ad cautelam, no podrá participar en ampliaciones de capital o en la compra de nuevas participaciones, sino solo a efectos liquidatorios

  AP Cádiz, Sec. 5.ª, 16-4-2015

• Dada la especial naturaleza de las sociedades profesionales, cuando éstas se constituyen por tiempo indefinido, el derecho a la separación ad nutum depende sólo de que se ejercite de buena fe

  AP Zaragoza, Sec. 5.ª, 24-1-2012

• La LSRL no recoge en ningún momento la separación ad nutum de los socios que sí se reconoce en el caso de que así se recoja en los estatutos sociales

  AP Santa Cruz de Tenerife, Sec. 4.ª, 13-7-2011

• La junta universal adoptó el protocolo modificando el régimen de transmisión de participaciones y después lo dejó sin efecto en otra junta con voto contrario del actor que tiene el derecho de separarse

  AP Castellón, Sec. 3.ª, 5-11-2010

• El carácter híbrido, personalista - patrimonialista, de la SRL permite clausulas estatutarias que amplíen las posibilidades legales de separación de los socios, pero las mismas no pueden ser subjetivas y vulnerar los intereses de terceros

  AP Salamanca, Sec. 1.ª, 3-11-2010

• No tienen derecho los recurrentes a separarse de la sociedad puesto que no se cumplen los requisitos previstos en los Estatutos sociales

  AP Teruel, Sec. 1.ª, 20-4-2010

• En una sociedad compuesta por dos socios el ejercicio del derecho de separación por uno de ellos significa el fin de la sociedad, ya que no puede subsistir una sociedad pluripersonal con un socio único

  AP Alicante, Sec. 8.ª, 24-7-2009

• El derecho de separación del socio ejercitable en cualquier momento es lícito siempre que se refleje estatutariamente y como contrapartida las restricciones en la transmisión de las participaciones sociales

  AP Santa Cruz de Tenerife, Sec. 4.ª, 22-5-2007

• Los socios ejercitaron su derecho de separación extemporáneamente sin que sea estimable que el BORME hacía una referencia genérica a la modificación estatutaria puesto que ellos conocían su contenido

  AP Madrid, Sec. 28.ª, 15-3-2007

• El cambio de objeto social aprobado por la junta legitima a los socios a ejercer su derecho de separación

  AP Castellón, Sec. 1.ª, 19-7-2002

• Juzgados de lo Mercantil

• No procede el derecho de separación del socio por la negativa al reparto de dividendo cuando no existe el mismo pues conforme a los estatutos sociales deben atenderse antes de ello reservas estatutarias y fondo de previsión de inversiones

  Juzgado de lo Mercantil Badajoz, n.º 1, 16-10-2018

• No puede confundirse el derecho de separación que tiene el socio de la sociedad de la exclusión del socio instada por la sociedad ante un incumplimiento u otra causa legal o estatutaria

  Juzgado de lo Mercantil Madrid, n.º 7, 16-5-2018

• El actor tiene derecho a ejercitar su derecho de separación, dado que no ha existido reparto de dividendos, siendo nulo el acuerdo que deniega dicha petición

  Juzgado de lo Mercantil Barcelona, n.º 9, 1-3-2018

• No concurriendo causa legal de separación, ni previsión estatutaria alguna sobre la materia ni pudiendo acogerse a causas de opresión de socio minoritario, no procede concederle al actor su derecho de separación

  Juzgado de lo Mercantil Murcia, n.º 2, 6-2-2018

• Corresponde al Registrador Mercantil, una vez aprecie la existencia de causa de separación, nombrar un auditor para valorar las participaciones o acciones a falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de éstas

  Juzgado de lo Mercantil Sevilla, n.º 1, 26-9-2017

• El registrador mercantil podrá designar auditor si hay falta de acuerdo entre la sociedad y el socio sobre el valor razonable de las participaciones sociales, pero no cuando se cuestiona si concurren o no los requisitos legales para la separación

  Juzgado de lo Mercantil Murcia, n.º 2, 18-5-2017

• La actora comunicó su intención de separarse de la sociedad mediante un burofax enviado a una dirección a la cual nunca llegaba la correspondencia, siendo consciente de ello, no procediendo por tanto reconocerle dicho derecho de separación

  Juzgado de lo Mercantil Baleares, n.º 1, 18-12-2015

• El socio ejercitó la acción de separación cuando se cumplían los requisitos en relación a la norma vigente, provocada por la decisión de no distribuir dividendos pese a existir beneficios, no pudiendo entenderse contraria a derecho como indica la DGRN

  Juzgado de lo Mercantil San Sebastián, n.º 1, 30-3-2015

• Las inversiones realizadas por la sociedad no son de entidad suficiente para entender que se ha producido una conversión de la sociedad o una modificación de su objeto social que justifique la autorización del derecho de separación del socio

  Juzgado de lo Mercantil Barcelona, n.º 9, 7-1-2014

• Se deniega al socio el derecho de separación, por haber votado él mismo en juntas anteriores hasta dos veces en contra de la distribución de dividendos

  Juzgado de lo Mercantil Barcelona, n.º 1, 21-6-2013

• Dirección General de los Registros y del Notariado

• Procede inscribir la prohibición estatutaria de transmisión voluntaria por acto inter vivos de participaciones sociales, sin limitación temporal, por tener reconocido el socio su derecho de separación

  DGRN, 7-11-2018

• El acuerdo que genera el nacimiento del derecho de separación debe contener la declaración de los administradores de que ningún socio ha ejercitado tal derecho o de que la separación se ha hecho adquiriendo la sociedad las participaciones

  DGRN, 4-7-2018

• Cabe inscripción de cláusula estatutaria de limitación de transmisión de participaciones sociales inter vivos porque atribuye al socio derecho de separación si la Junta general no la autorizara

  DGRN, 20-5-2016

• Es viable la modificación estructural de sociedad mercantil a civil, aunque no se prevea expresamente en el art 4 LME y concurriendo unanimidad de todos los socios, es totalmente innecesario reconocerles, además, el derecho de separación

  DGRN, 26-4-2016

• No cabe la aplicación analógica del art 348 sobre separación del socio de la SRL puesto que nos hallamos ante liquidación y extinción social

  DGRN, 3-3-2012

• Cuando la sociedad profesional elige la forma societaria de SRL es necesario garantizar aún más el derecho de separación por la intransmisibilidad de las participaciones sin el consentimiento de todos los socios

  DGRN, 7-2-2012

• Es válida la cláusula estatutaria que reconoce el derecho de separación de socios en la sociedad limitada, obligando a la sociedad a adquirirlas por una valoración prevista, por ser conforme a la ley

  DGRN, 2-11-2010

• Los estatutos sociales deberán expresar el régimen del derecho de separación de los socios, sin que sea admisible un sistema de separación libre y voluntaria

  DGRN, 25-9-2003