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AP Ávila, Sec. 1.ª, 164/2021, de 17 de junio. Recurso 140/2021

Ponente: JAVIER GARCIA ENCINAR
SP/SENT/1112226
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 No hay ilicitud en al aportación de informe y fotos sobre el menor, pues el padre que tiene la patria potestad, ha autorizado ese tratamiento de datos
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 Las partes pueden aportar fotos, imágenes o grabaciones sin consentimiento del interesado si son pertinentes como medio de prueba y no se han obtenido con vulneración de la intimidad por ser de lugar privado o intromisión ilegítima en comunicaciones
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 Ha quedado acreditada la convivencia en pareja de la madre con un tercero, que sale y entra del domicilio en numerosas ocasiones sin maleta y estaciona su vehículo en el garaje de la vivienda, se extingue la atribución del uso de la vivienda
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE REFUERZO DE ÁVILA se dictó sentencia de fecha 25 de Enero de 2.021, cuya parte dispositiva dice: "FALLO: Que, estimando la demanda de modificación de medidas en Sentencia de divorcio, interpuesta por el Procurador D. Rodrigo Santamaría Sastre, en representación de D. Roberto contra la demandada Dª Coro, representada por la Procuradora Sra. Doña Mercedes Rodríguez
Gómez, acuerdo la extinción de la atribución del uso de la vivienda familiar a la madre y a los hijos, sita en DIRECCION000, CALLE000, parcela NUM000, Polígono Industrial " DIRECCION001", debiendo abandonarla la demandada en el plazo de un año desde la fecha de la presente Sentencia".
SEGUNDO.- Contra mencionada resolución interpuso Dª. Coro el presente recurso de apelación, que fue sustanciado en la instancia de conformidad con lo establecido en el art. 458 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil; se elevaron los autos, correspondiendo a este Tribunal su resolución, dando lugar a la formación del presente rollo, no habiéndose celebrado vista pública ni práctica de prueba, quedó el procedimiento para deliberación, votación y fallo.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado y cumplido todas las prescripciones de carácter legal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: Por la representación procesal de Dña. Coro se impugna la sentencia de instancia invocando, en primer lugar, error en la valoración de la prueba y en la aplicación de la Ley y el Derecho, por cuanto se han practicado pruebas que, siendo fundamentales para la correcta resolución de la litis, sin embargo, no han sido valoradas por el Juzgador de Instancia y, por el contrario, la prueba esencial en la que se basa la sentencia apelada, informe y testifical de un investigador privado, adolece de nulidad por ilegal al contener documentos fotográficos y datos relativos a la vida íntima y familiar de un menor de edad, hijo de los litigantes, sin que haya recabado y obtenido el consentimiento expreso de la apelante, infringiendo con ello el ordenamiento jurídico siendo así que, además, habiéndose deducido oportunamente la denuncia de dicha ilegalidad, la apelada guarda silencio sobre tal extremo por lo que incurre en el vicio de incongruencia determinante de su nulidad; en segundo lugar y con carácter subsidiario, denuncia error en la aplicación de la Ley y el Derecho, habida cuenta de que, aun cuando se considere que la apelante mantiene una relación sentimental estable, no consta practicada prueba alguna que esa nueva relación haya tenido como consecuencia la formación de un nuevo núcleo familiar; en tercer y último lugar, se invoca la quiebra del principio de favor filii habida cuenta de que no se ha producido una alteración sustancial de las circunstancias que, en su momento, aconsejaron la atribución