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SP/SENT/1143289

TS, Sala Primera, de lo Civil, 308/2022, de 19 de abril

Recurso 2582/2021. Ponente: JOSE LUIS SEOANE SPIEGELBERG.
Gestión Documental
EXTRACTOS
 La inicial situación de rebeldía del padre demandado en modificación de medidas y, posteriormente personado en las actuaciones, no implica reconocimiento de los hechos, ni allanamiento a la pretensión de la parte actora
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 Naturaleza y límites del recurso de apelación: cabe una revisión plena de la sentencia de primera instancia, pero con la prohibición de una reforma peyorativa, a peor, que agrave la posición de la parte recurrente
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 El Tribunal de apelación solo debe conocer de las cuestiones que hayan sido planteadas en el recurso. Regla: "tantum devolutum quantum apellatum"
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 "Pendente apellatione nihil innovetur": el recurso de apelación permite al tribunal examinar en su integridad el proceso, pero no constituye un nuevo juicio, ni autoriza a la Audiencia a resolver cuestiones distintas de las planteadas en la instancia
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 "Lite pendente, nihil innovetur": los hechos y la causa de pedir quedan fijados inexorablemente en la primera instancia y no pueden ser objeto de variación posterior
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 El interés superior del menor permite tramitar los procesos que les afectan bajo un criterio de flexibilidad procedimental, con atribución de holgadas facultades al juez, amplios márgenes para alegar, aportar documentos y todo tipo de justificaciones
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 La aplicación del art. 752.1 LEC implica admitir prueba documental durante la sustanciación del recurso de casación y también en la segunda instancia, con declaración de nulidad del procedimiento, por no acordarse su práctica
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 La Sala no refrenda el criterio de la Audiencia que consideraba la petición del padre de mantener la custodia compartida, como una innovación prohibida en la alzada
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 Vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva del art. 24.1 CE, que afecta al padre recurrente y también a su hija, de cara a la determinación de su interés preferente mediante la revisión de lo actuado en la instancia
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 Conocer el parecer de la menor de 12 años era imprescindible y no concurría causa para denegarla: en primera instancia no se procedió a oírla y en segunda tampoco se acordó y ni siquiera se cuenta con un informe psicosocial
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 La estimación del recurso por infracción procesal determina que no proceda entrar a analizar el recurso de casación, al decretarse la instada nulidad de actuaciones
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ANTECEDENTES DE HECHO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
FALLAMOS
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Tramitación en primera instancia
1.- La procuradora D.ª Soledad Pérez González, en nombre y representación de D.ª Marí Juana, interpuso demanda de modificación de medidas contra D. Cornelio, en la que solicitaba se realizaran las modificaciones detalladas en dicho escrito, en el convenio regulador de medidas aprobado en su día, respecto a la hija común, con expresa imposición de costas a la contraria.
2.- La demanda fue presentada el 4 de julio de 2018, y repartida al Juzgado de Primera Instancia n.º 12 de DIRECCION000, se registró con el n.º 390/2018. Una vez fue admitida a trámite, se procedió al emplazamiento de la parte demandada y del Ministerio Fiscal.
3.- Por resolución de 16 de septiembre de 2019 se declaró en rebeldía a D. Cornelio y se señaló día para celebración de la correspondiente vista.
Posteriormente, el procurador D. Manuel Juan Lamoso Rey, en representación de dicho demandado, se personó en las actuaciones y presentó escrito en el que solicitaba al juzgado:
"[...] acuerde suspender los plazos y la vista prevista para el día [...], a efectos de la posibilidad de resolver el presente conflicto mediante mediación".
4.- Celebrada la vista señalada, la Magistrado-juez del Juzgado de Primera Instancia n.º 12 de DIRECCION000 dictó sentencia de fecha 17 de enero de 2020, con la siguiente parte d
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