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SP/DOCT/118931

Preguntas y Respuestas. Febrero 2022

Cuestiones claves sobre el Fondo de Garantía Salarial

Departamento Jurídico de Sepín Laboral y Seguridad Social
RESUMEN

Compendio de preguntas y respuestas claves sobre el Fondo de Garantía Salarial con base en la evolución jurisprudencial.

PALABRAS CLAVE

Fondo de Garantía Salarial, salarios de tramitanción, indemnización, responsabilidad, competencia, silencio administrativo, concurso, preaviso, conciliación, prescripción, derecho de opción

Gestión Documental
1.- ¿Cómo opera el límite de responsabilidad del FOGASA en el importe de los salarios debidos en caso de insolvencia de la empresa? 
2.- ¿Es competente el orden jurisdiccional social para conocer de la reclamación al FOGASA de los intereses correspondientes a la prestación reconocida al trabajador por silencio administrativo positivo? 
3.- En los casos en los que se presenta una solicitud en modelo oficial en la que no especifica la cantidad concreta a abonar por el FOGASA, ¿cómo opera el silencio? 
4.- ¿Responde el FOGASA respecto a una indemnización por despido pactada en conciliación extrajudicial? 
5.- ¿El FOGASA debe abonar los salarios de tramitación?
6.- ¿Responde el FOGASA por silencio respecto a una indemnización por despido pactada en conciliación extrajudicial? 
7.- En una conciliación administrativa por despido reconocido como improcedente que, además de la indemnización por el despido, incluía en el acuerdo suscrito entre empresa y trabajador el concepto de "saldo y finiquito y salarios de tramitación", ¿el FOGASA debe abonar los salarios de tramitación? 
8.- ¿La cobertura del FOGASA alcanza a una indemnización por despido reconocido como improcedente en la comunicación escrita del empleador y reclamada por el trabajador en vía judicial, pero no en procedimiento de despido sino en uno de reclamación de cantidad? 
9.- ¿El FOGASA responde del pago de la indemnización por despido y de la liquidación de partes proporcionales pactadas globalmente en conciliación judicial?  
10.- Cuando la indemnización por despido se fija fuera del procedimiento concursal y antes de que la empresa demandada sea declarada en concurso, ¿se aplica la regla general del art. 33.2 o la especial del art. 33.3 ambos del ET?
11.- ¿El FOGASA responde del abono del importe de la falta de preaviso por la extinción del contrato, ex art. 52 c) ET?
12.- ¿Los créditos salariales reconocidos a los trabajadores en concurso lo han de ser por su importe bruto o neto? 
13.- ¿El FOGASA ha de hacer frente a la indemnización por fin de contrato de obra?  
14.- ¿Responde el FOGASA en el caso de un trabajador extranjero irregular? 
15.- ¿El FOGASA puede imputar las cantidades abonadas por la empresa a cada uno de los trabajadores a la responsabilidad subsidiaria en el abono de la indemnización que legalmente le corresponde? 
16.- ¿Responde el FOGASA respecto de cantidades adeudadas a un TRADE? 
17.- ¿Tiene alguna eficacia el reconocimiento contractual de una antigüedad superior a la representada por el tiempo de prestación de servicios frente al FOGASA? 
18.- En caso de trabajadores a tiempo parcial, ¿cómo se calcula el importe del salario mínimo interprofesional a partir del cual calcular la prestación de garantía asumida por el FOGASA? 
19.- ¿El plazo de una anualidad para reclamar frente al FOGASA porque causas se interrumpe? 
20.- En la reclamación de responsabilidad al FOGASA, ¿cuál debe ser el dies a quo del cómputo de la prescripción? 
21.- ¿La prescripción interrumpida respecto al deudor principal (el empresario) puede también operar frente al Fondo de Garantía Salarial por su responsabilidad subsidiaria? 
22.- A los efectos de prescripción de la deuda objeto de garantía ¿La presentación de denuncia ante la Inspección de Trabajo afecta al FOGASA? 
23.- ¿Es necesario que el crédito salarial sea reconocido por la administración concursal e incluido por ella en la lista de acreedores del concurso, para que nazca la obligación del FOGASA? 
24.- ¿Qué se puede hacer en el caso de que el administrador concursal no emita el certificado de deuda para poder cobrar del FOGASA? 
25.- ¿Desde qué momento debe pagar el FOGASA intereses? 
26.- ¿El FOGASA puede exigir la presentación del NIE para pagar a los trabajadores extranjeros? 
27.- ¿El FOGASA puede ejercitar la opción entre la readmisión o la indemnización en un supuesto de despido improcedente, cuando la empresa no comparece al acto del juicio y no es posible la readmisión?
28.- ¿El derecho de opción que el art. 110.1 b) LRJS otorga al trabajador demandante prevalece sobre el derecho de opción del FOGASA?
29.- ¿El FOGASA puede alegar válidamente la prescripción de lo reclamado tras presentarse demanda frente al mismo y sin haberlo hecho antes en la en la previa resolución administrativa?
1.- ¿Cómo opera el límite de responsabilidad del FOGASA en el importe de los salarios debidos en caso de insolvencia de la empresa? 
La Sentencia del Alto Tribunal de 29 de septiembre de 2011 (SP/SENT/649793) señala que el límite previsto en el art. 33 ET del triple del salario mínimo interprofesional opera sobre el salario real del trabajador.
2.- ¿Es competente el orden jurisdiccional social para conocer de la reclamación al FOGASA de los intereses correspondientes a la prestación reconocida al trabajador por silencio administrativo positivo? 
Sí. En este sentido se ha pronunciado la doctrina unificada del Tribunal Supremo en Sentencias de 6 de octubre de 2016 (SP/SENT/878137), de 4 de octubre de 2016 (SP/SENT/877853) y de 3 de octubre de 2016 (SP/SENT/877689). La doctrina recalca la accesoriedad de la obligación de pago de intereses, ya que no puede existir en ausencia de una obligación principal, determina que el régimen legal de la primera deba ser el de la segunda. En el pago de intereses tan solo nos hallamos ante una obligación pecuniaria cuyo incumplimiento, por impuntual, lleva consigo la puesta en marcha de la accesoriedad, es decir, el pago de intereses.
3.- En los casos en los que se presenta una solicitud en modelo oficial en la que no especifica la cantidad concreta a abonar por el FOGASA, ¿cómo opera el silencio? 
En estos supuestos, respecto de la pretensión frente al FOGASA no cuantificada, han de operar los límites legalmente establecidos, ya que dicho organismo no puede otorgar de forma implícita más de lo que le corresponde conceder de forma explícita en aplicación de los límites a su responsabilidad que se desprenden del art. 33.2 ET. TSJ Madrid, Sala de lo Social, Sec. 4.ª, de 22 de junio de 2016 (SP/SENT/869061); TSJ Madrid, Sala de lo Social, Sec. 1.ª, de 20 de mayo de 2016 (SP/SENT/865267).