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SP/DOCT/13481

Artículo Monográfico. Marzo 2010

Comentario Artículo 438. Reconvención y acumulación objetiva y subjetiva de acciones. LEY 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil

Ángel Vicente Illescas Rus. Magistrado Sección 10.ª Audiencia Provincial Madrid (Reforma Procesal: Joan Cremades Morant. Presidente Sección 13.ª Audiencia Provincial Barcelona)
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Concordancias
· LEC de 1881. Arts. 153; 154 y 157.
· LEC. Arts. 47; 71 y ss.; 133; 249; 217; 251; 264; 269; 406; 407; 408 y 438.
· CC. Arts. 1.195; 1.196; 1.202 y 1.301 y ss.
· LOPJ. Art. 100.
Comentario
I. Introducción
Conviene subrayar que la Ley incurre en este precepto en una doble omisión, cada una de las cuales presenta un distinto alcance. De un lado, la rúbrica olvida referirse a una de las cuestiones de las que se ocupa la norma, cual es la alegación de compensación, lo que en sí no reviste demasiada importancia. Más trascendencia tiene, en cambio, que no se prevea especialidad alguna a propósito de la alegación por el demandado de la nulidad absoluta del negocio en que se funde la pretensión, a diferencia de lo que sucede en el procedimiento "ordinario", en el cual permite al demandante interesar del órgano jurisdiccional que dispense a este alegato el mismo tratamiento que a las pretensiones reconvencionales (art. 408).
En mi opinión, la falta de previsión explícita de esta facultad no debe impedir en modo alguno su ejercicio por el demandante. Piénsese que admitir lo contrario supondría en último término reconocer que el procedimiento establecido por la Ley puede condicionar el alcance y la extensión de los derechos a la audiencia bilateral y a la efectiva contradicción. Estos últimos, por formar parte indisociable del derecho a la tutela judicial efectiva, sin indefensión ni siquiera integran el derecho de disposición que el Tribunal Constitucional tiene reiteradamente reconocida al legislador.
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