Penal
TS, Sala Segunda, de lo Penal, Pleno, n.º , 585/2022, de 14 de junio. Recurso 10317/2021
Ponente: SUSANA POLO GARCIA
SP/SENT/1151270
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EXTRACTOS
No se aprecia atenuante de reparación del daño como muy cualificada por llevar al niño al hospital para que le salvaran la vida, pues los golpes y las graves lesiones ya se habían producido y hubieran provocado como mínimo una vida vegetativa
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Al asesinato de un menor de dos años con alevosía por desvalimiento le es aplicable el art. 140.1 CP y la pena de prisión permanente revisable, al tener un fundamento distinto de las agravaciones que dan lugar al delito de asesinato
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VOTO PARTICULAR: Es necesario reformular la interpretación de la alevosía basada en la conducta del sujeto activo y no solo en la indefensión de la víctima y no utilizar esta doblemente en aplicación de la alevosía y la prisión permanente revisable
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En el procedimiento de la Ley del Jurado nº 181/2019 ante la Audiencia Provincial, Oficina del Jurado de DIRECCION000, el 28 de septiembre de 2020, se dictó sentencia nº 526/2020, condenando a Brigida y Adrian, como responsables de dos delitos de malos tratos habituales sobre menor de edad, un delito (comisión por omisión) de asesinato, y un delito de asesinato, que contiene los siguientes Hechos Probados:
"De conformidad con el veredicto emitido por el Jurado, que queda unido a esta sentencia, se declaran probados los siguientes hechos:
PRIMERO.- La acusada por esta causa, Brigida, mayor de edad y sin antecedentes penales, y el acusado, Adrian, mayor de edad y sin antecedentes penales, comenzaron a vivir juntos aproximadamente a principios de abril de 2018, siendo su última residencia en la CALLE000 número NUM000, piso NUM001 de DIRECCION000.
Junto a ellos vivía el menor de edad, Gines (nacido el día NUM002-16), que en esa fecha contaba con 2 años de edad, hijo de Brigida y de Andrés, siendo su abuela paterna, doña Bernarda.
SEGUNDO.- En distintos días, Adrian, guiado por un ánimo de menoscabar la integridad física del menor, ejerció fuerza física sobre Gines, quien dada su corta edad no tenía capacidad para defenderse, propinándole -todo tipo de palizas y golpes (bofetadas, puñetazos, etc) en distintas partes del cuerpo, causándole distintas lesiones (hematomas