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AP Barcelona, Sec. 18.ª, 183/2012, de 21 de septiembre

SP/AUTRJ/701244

Recurso 861/2011. Ponente: MARGARITA BLASA NOBLEJAS NEGRILLO.

Se condena en costas puesto que la ejecución desestima totalmente la oposición de la ejecutada, respecto de una sentencia extranjera que se ha reconocido por exequatur 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los del Auto apelado, dictado en fecha 16/5/2011 por el Juzgado de Primera Instancia 9 Gava en autos de P.S. execució, nº 861/2011, actuaciones promovidas por la representación procesal de D. Alejandro contra Dª Gema ; siendo la parte dispositiva de la resolución apelada del tenor literal siguiente: " DESESTIMO la oposición formulada por la Procuradora Encarnación Pérez Nofuentes, en nombre y representación de Gema , contra la ejecución acordada en estos autos, y ordeno seguir adelante la ejecución".
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación contra el anterior Auto por la representación procesal de D. Alejandro fué admitido y una vez realizados todos los trámites procesales de forma se elevaron los autos a esta Audiencia Provincial, a tenor de lo dispuesto en el art. 463 de la LEC para la sustanciación del recurso correspondiendo el conocimiendo del mismo, por turno de reparto, a esta Sección 18ª donde una vez realizados el resto de trámites procesales y no estimando la Sala la celebración de vista, se señaló para deliberación, votación y fallo el día 19/9/2012.
VISTOS, siendo ponente la Ilma. Sra. Magistrada Dª MARGARITA NOBLEJAS NEGRILLO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Traen causa las presentes actuaciones del auto de 30-8-2010 del Juzgado de Primera Instancia 17ª Circuito del Condado de Broward, Florida (USA), homologado por exequatur del Juzgado de Primera Instancia 9 de los de Gavá por auto de reconocimiento de sentencia extranjera de 28-1-2011 . En la demanda iniciadora de esta litis el ejecutante alegaba incumplimiento de la ejecutada en cuanto a su obligación de residir de forma fija y permanente en Barcelona, tal y como se pactó en el convenio homologado por la sentencia de divorcio de 21-1-2010 y así se ordenó por el Juez americano en su auto de 25-7-2010. Dictado auto despachando ejecución al mismo se opuso la ejecutada alegando que la voluntad de las partes fue la de que ella debía residir en la provincia de Barcelona, no concretamente en la ciudad. El auto recurrido desestima tal oposición dado que el Juez americano ya se pronunció en este particular y no condena en costas. Contra este último pronunciamiento se alza el ejecutante con fundamento en los arts. 561 y 394 LEC .
SEGUNDO. - Establece EL art. 561.1º, que el auto que desestime totalmente la oposición condenará en las costas de ésta al ejecutado conforme a lo dispuesto en el art. 394 para la condena en costas en primera instancia, y por ende ,debemos estar a la teoría del vencimiento, la cual tiene su fundamento en el dato objetivo de la derrota procesal, y es argumento y base del mismo, el hecho que la utilización correcta del proceso no
debe traducirse en daño para quien ha hecho un uso legítimo de él; o lo que es lo mismo, la necesidad de tener que valerse del proceso para la tutela del derecho o interés legítimo, no debe traducirse en una disminución del propio derecho o interés protegido. No obstante, tal teoría admite excepciones, como que el tribunal aprecie que el caso presente serias dudas de hecho o de derecho. En nuestro caso ninguna duda cabe respecto a la obligación d

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