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Consulta. Mayo 2002

SP/CONS/25253

Carácter privativo de la indemnización por regulación de empleo percibida por uno de los cónyuges

Siempre que el derecho a percibir la indemnización, es decir el despido de la empresa, haya surgido antes de que sea firme la sentencia de separación que disuelve la sociedad de gananciales (art. 95 C.C.), la indemnización tendrá carácter ganancial, al margen de que se perciba de forma efectiva con posterioridad. El fundamento lo encontramos en que los salarios, trienios, indemnizaciones por despido, derivados de expedientes de regulación de empleo y las prestaciones de la Seguridad Social, siempre que se devenguen durante la vigencia de la sociedad de gananciales, tienen esta naturaleza conforme a lo dispuesto en el art. 1347.1 C.C.
Sin embargo en este caso concreto hay que tener en cuenta dos importantes variables; primero, la existencia de una previa separación de hecho y, en segundo lugar, el Convenio Regulador firmado después de la interposición de la demanda contenciosa, con el fin de reconducir el proceso hacia un mutuo acuerdo. En el mismo se estipula que «con la firma de este convenio cesará el régimen de gananciales y se establecerá un régimen de separación de bienes».
Respecto de la previa separación de hecho, debemos precisar que la Jurisprudencia del Tribunal Supremo ha sentado un sólida, constante y reiterada doctrina que está siendo recogida por los Juzgado de Primera Instancia en el sentido de que «la separación de hecho excluye el fundamento de la sociedad legal de gananciales que es la convivencia de los cónyuges, y por tanto
entenderlo de otro modo sería un acto contrario a la buena fe, con manifiesto abuso de derecho que no puede ser recogido por los Tribunales en una interpretación acorde con la realidad social, es decir el lucro de los gananciales sólo se justificaría en función de la comunidad debida, cuando falta ésta, aunque legalmente siga existiendo la sociedad legal de gananciales, se enerva la presunción de ganancialidad de los bienes adquiridos por los cón

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