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AP Cantabria, Sec. 2.ª, 320/2002, de 2 de julio

SP/SENT/40239

Recurso 162/2002. Ponente: ESTEBAN CAMPELO IGLESIAS.

La asunción de la tutela por los familiares del incapaz desaconseja el nombramiento de tutor acordado 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: Que por el Ilmo. Sr. Magistrado Juez del Juzgado de Primera Instancia núm uno de Torrelavega y en los autos ya referenciados, se dictó en fecha veinte de Diciembre de 2001 Sentencia cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO.- Que estimando la demanda interpuesta por el ministerio Fiscal, declaro que Don José Manuel ___se encuentra total y absolutamente incapacitado para regir su persona y bienes y que procede nombrarle tutor, nombramiento que ha de recaer en Don Francisco ___, quien le representará y administrará sus bienes.- No procede hacer declaración en cuanto a las costas causadas."
SEGUNDO: Contra dicha Sentencia, la representación de la parte demandante interpuso en tiempo y forma recurso de apelación, que fue admitido a trámite por el Juzgado, y no estando personada la parte apelada se remito la causa a esta Sección Segunda, en la que tuvo entrada el pasado once de Abril de 2002 señalándose para deliberación y fallo del recurso el día de ayer.
TERCERO: En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, a excepción del plazo para dictar Sentencia por el volumen de asuntos que pesan sobre el órgano judicial.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Se aceptan los Fundamentos de Derecho de la sentencia recurrida sólo en cuanto no se opongan o contradigan los que a continuación se establecen, y
PRIMERO: Frente a la sentencia de instancia que declara la incapacidad de D. José Manuel ___y nombra tutor a D. Francisco ___, se alza por el Ministerio Fiscal el recurso interpuesto, que ha de ser acogido. En primer lugar la demanda se limitó a solicitar la incapacidad de D. José María ___y en ningún caso se interesó la designación de tutor. El juzgador de instancia con respeto al principio de congruencia que proclama el articulo 218 de L.E.C. debió limitarse a lo pedido o interesar de las partes, la ampliación de lo suplicado en la demanda.
SEGUNDO: Otras razones igualmente desaconsejan el nombramiento del tutor acordado. En efecto el incapaz tiene padre y hermanos, que no han sido citados ni oídos sobre quien sea la persona idónea para asumir su tutela. Por otro lado el designado tutor del incapaz no reside en la península sin que conste en las actuaciones si D. José María ___tiene algún familiar que sí lo haga de forma que pueda mantener un contacto personal y directo con el mismo. Comparte la Sala el criterio del Ministerio Fiscal de estimar necesaria la práctica de pruebas que permitan al Juzgador cuál de los miembros de la familia del incapaz puede asumir la tutela del mismo con mayor dedicación, e incluso si procede atribuir la misma a tercera persona o a algún organism
o oficial, si el interés del incapaz así lo exigiere.TERCERO: Conforme a lo razonado precedentemente procede estimar el recurso de apelación interpuesto por el Ministerio Fiscal contra la sentencia de fecha 20 diciembre de 2001, dictada por el Juzgado de Primera Instancia núm uno de Torrelavega, que se ha de revocar en el sentido de dejar sin efecto el nombramiento de tutor al objeto de que por el Ministerio

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