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AP Granada, Sec. 4.ª, 660/2002, de 29 de octubre

SP/SENT/40758

Recurso 220/2002. Ponente: JUAN FRANCISCO RUIZ RICO RUIZ.

La falta de uso de la vivienda atribuida hace que se asigne al otro cónyuge 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La referida Sentencia, fechada en diez de julio de dos mil uno, contiene el siguiente fallo: "Que estimando como estimo la demanda de Divorcio interpuesta por la Procuradora de los Tribunales Sra. Rodríguez Montero, en nombre y representación de Doña Khadija ___, contra Don Manuel ___, representado por el Procurador Sr. Alba Aragón, debo decretar y decreto la disolución por Divorcio del Matrimonio contraído por los anteriores, estableciendo como medidas que habrán de regir los efectos del Divorcio, las acordadas en Sentencia de 2 de Julio de 1.997, dictada en autos de Separación N° 28/97, por el Juzgado número Dos de Almuñecar sin hacer pronunciamiento sobre costas ".
SEGUNDO.- Sustanciado y seguido el presente recurso, por sus tramites ante esta Iltma. Audiencia Provincial, en virtud de apelación interpuesta por la parte demandada, por escrito y ante el órgano que dictó la sentencia; de dicho recurso se dio traslado a la parte contraria, que lo impugnó; tras ello se elevaron las actuaciones a este Tribunal, señalándose día para la votación y fallo, en que ha tenido lugar.
TERCERO.- Han sido observadas las prescripciones legales de trámite. Siendo Ponente el Magistrado Iltmo. Sr. D. Juan F. Ruíz-Rico Ruíz.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Los artículos 90 y 91 del Cc., establecen que las medidas subsiguientes a la separación o al divorcio convenidas entre los cónyuges y las adoptadas judicialmente en defecto de convenio o de la no aprobación del mismo podrán ser modificadas cuando se alteren sustancialmente las circunstancias tenidas en consideración. Para que ésta alteración tenga eficacia es preciso que el cambio sea sustancial o esencial, no secundario o accesorio, y que goce de una cierta permanencia en el tiempo, lo que impide que sea reconocido en los casos de modificaciones temporales o transitorias. Además, deberá resultar de la comparación de la circunstancias habidas en el momento de la primitiva resolución y las existentes al tiempo de la solicitud modificadora, y deberán de ser acreditadas suficientemente por el que pretende la alteración de las medidas (Sentencia de esta Sala de 22-12-93, 19-1-95, 25-9-96 y 3-10-2001.)
SEGUNDO: En el caso enjuiciado concurren los presupuestos antes enunciados para la modificación de la medida respecto de la atribución del uso del que fuera domicilio conyugal sito en ___de Almuñecar, ___, que en la sentencia de separación fue asignada a la hija menor y a la esposa en cuya compañía quedó. Ya en el encabezamiento de la demanda la esposa accionante indicaba que su domicilio se encontraba en la ___. Más adelante ha quedado constatado que la misma se ha dado de baja en el Padrón de Habitantes de Almuñecar, incluso su propia representaci
ón procesal comunicó al Juzgado que su nuevo domicilio era en Yecla (Murcia) a donde se dirigió exhorto para confesión Judicial. Con todo ello ha quedado probado que la actora ya no reside en esa localidad incluso, pese a la atribución del uso que se le hizo en la Sentencia de separación, ha permitido que el esposo siga viviendo en el que fuera domicilio familiar durante más de cuatro años, sin que promoviera reclamación o requerimiento alguno pa

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