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AP Málaga, Sec. 5.ª, 660/2003, de 31 de julio

SP/SENT/50422

Recurso 599/2002. Ponente: MARIANO FERNANDEZ BALLESTA.

Incapacidad de la madre para cuidar de su hija tras cuyo nacimiento siguen secuelas de su drogadicción 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 8/Febrero/02 , en el juicio antes dicho, cuya parte dispositiva es como sigue: "Desestimando la demanda de oposición formulada por el Procurador, DON JOSE MARIA VALDES MORILLO en nombre y representación de DOÑA Emilio , debo declarar y declaro a DOÑA Emilio incursa en causa de privación de la patria potestad y que, por tanto, no es necesario su asentimiento para la adopción bastando con ser oída.-
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a esta Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado a ponencia. La votación y fallo ha tenido lugar el día 17/Julio/03 quedando visto para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. MARIANO FERNANDEZ BALLESTA quien expresa el parecer del Tribunal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La representación de la parte actora en el presente procedimiento Dª. Emilio impugna la sentencia de instancia, alegando en primer lugar violación de las garantías procesales de su representada previstas en la Ley procesal aplicable al presente caso por cuanto se encuentra interna en un Centro Penitenciario, lo que merma sus posibilidades de defensa. Además se observa una cierta confusión sobre la identidad de la menor adoptanda, pues se le conoce con distintos nombres y apellidos a través de procedimiento.
En segundo lugar la apelante muestra su disconformidad con la apreciación de la prueba reiterando que la falta de identificación de la menor produce indefensión al no poder saberse con seguridad si el Ente Público Administrativo ha procedido con arreglo a derecho. Añade que la prueba practicada es insuficiente para determinar si la madre se encuentra incursa o no en causa de privación de la patria potestad, por lo que ante la duda debe admitirse su plena capacidad para el desempeño de la patria potestad.
Solicita la revocación de la sentencia apelada con estimación de la demanda.
SEGUNDO.- El Letrado de la Junta de Andalucía en la representación que ostenta, se opone al recurso. Alega que no hay error en cuanto a la identidad de la menor, y es su madre la que intenta inducir a confusión al Juzgado. Aunque se tratara de un error material, ello no afecta a la comprobada identidad de la menor adoptanda,
ni menos a la corrección de la actuación d el Administración. Añade que es igualmente correcta la cita de la jurisprudencia que contiene la sentencia de instancia relativa al ejercicio e la patria potestad. Añade que debe ratificar su afirmación de que la apelante s e encuentra incursa en causa legal de privación de la patria potestad, por la que la sentencia apelada debe ser objeto de confirmación en esta alzada.T

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