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AP Málaga, Sec. 4.ª, 833/2003, de 28 de octubre

SP/SENT/53018

Recurso 306/2003. Ponente: JOAQUIN DELGADO BAENA.

Contrato acceso diferido a la propiedad en VPO: Momento para calificar como ganancial o privativa la vivienda 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 12/12/02, en el juicio antes dicho, cuya parte dispositiva es como sigue: "Que debo acordar y acuerdo la formación de inventario de la sociedad legal de gananciales constituida en virtud de matrimonio de dª Lidia Y D. Gregorio y a efectos de su liquidación, con los bienes relacionados en el escrito inicial de la representación de Dª Lidia y todo ello sin imponer las costas a ninguna de las partes..
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a esta Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado de ponencia. La votación y fallo ha tenido lugar el día 306/03 quedando visto para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. JOAQUIN DELGADO BAENA quien expresa el parecer del Tribunal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: Por la representación procesal de D. Gregorio , se presentó recurso de apelación alegando que está disconforme con lo dispuesto en el fundamento de derecho segundo de la sentencia en cuanto infringe el artículo 1361, 1397-2 en relación con los artículos 1390 y 1391 del Código Civil, ya que la esposa en ningún momento aportó titulo que acreditara que la cantidad de 6.130 ¤ fuese privativa. Y en segundo lugar alega infracción del articulo 1.346-2 y error en la valoración de la prueba al considera la vivienda, sita en la C/ Salvador Tomasetti, como ganancial, cuando es privativa del recurrente.
Por la representación procesal de Dª. Lidia , se presentó escrito de impugnación al recurso planteado, solicitando la confirmación de la resolución recurrida por entender que la misma es ajustada a derecho.
SEGUNDO: Respecto a la primera cuestión referente a que la cantidad de 6.130 ¤ no fuese privativa, la Sala comparte el criterio seguido por el Juez de Instancia, ya que no se puede alegar vulneración del articulo 1361 del Código Civil, como hace el recurrente. Todo ello, porque de las pruebas practicadas, la citada cantidad no puede presumirse ganancial, al reconocer expresamente el marido en el acto de la vista que ingresó la cantidad de 1.000.000 de pesetas en la cuenta, procedente de la venta de unas parcelas, que eran privativas de su mujer. Por lo que procede desestimar la pretensión del recurrente.
TERCERO: S
obre la cuestión de la casa familiar, sita en la calle Salvador Tomasetti, habrá que tener en cuenta los siguientes datos:a)La vivienda fue objeto de un contrato de inquilinato provisional, en fecha 16 de marzo de 1955, a favor de D. Franco , estando el inquilino obligado a aceptar la definitiva mensualidad que se fije en concepto de amortización. (folios 48 y 49).b)De la oferta de v

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