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AP Tarragona, Sec. 3.ª, de 15 de diciembre de 2003

SP/SENT/54818

Recurso 46/2003. Ponente: Agustin Vigo Morancho.

Los hijos seguirán bajo la custodia de la madre por su adaptación a su entorno 
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No se reducen las pensiones a pesar de haber formado un nuevo hogar porque existen ingresos proporcionados suficientes 
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ANTECEDENTES DE HECHO
ACEPTANDO y dando por reproducidos los de la Sentencia recurrida.
PRIMERO.- La sentencia apelada contiene la siguiente parte dispositiva: "Se desestima la demanda incidental de modificación de medidas interpuesta por la Procuradora Doña María Josefa Martínez Bastida, en nombre y representación de DON Jose Daniel , y, en consecuencia, se absuelve a la demandada, DOÑA María Rosario , representada por el Procurador Don Ángel Ramón Fabregat Ornaque, de las pretensiones en dicha demanda deducidas, sin efectuar pronunciamiento expreso sobre las costas del procedimiento.".
SEGUNDO.- Que contra la mencionada sentencia se solicitó la preparación de la apelación y, evacuado ese trámite, se interpuso recurso de apelación por la parte actora sobre la base de las alegaciones que son de ver en el escrito de alegaciones presentado.
TERCERO.- Dado traslado a las demás partes personadas del recurso presentado para que formulen oposición al recurso o impugnación de la sentencia apelada, por la parte demandada y el Ministerio Fiscal se interesa la confirmación de la sentencia apelada.
CUARTO.- En el acto de la vista cada una de las partes se ratificó en sus pretensiones.
VISTO, siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. AGUSTIN VIGO MORANCHO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La primera cuestión, suscitada en el recurso de apelación, es la relativa a la atribución de la guarda y custodia de los hijos, en cuanto la sentencia de instancia otorga la guarda y custodia de los hijos a la madre al mantener la misma situación establecida por la Sentencia de divorcio. Alega el apelante, actor en la instancia, que debe tenerse en cuenta si él es idóneo para ejercer la guarda y custodia de los menores, cuestión que no analiza la Sentencia de instancia. Subsidiariamente, pide que se disminuyan los importes de la pensión alimenticia y compensatoria fijadas en su día y, en tercer lugar, que se adopten las medidas solicitadas en la demanda y que se refieran a una serie de cautelas de prevención para el ejercicio de la patria potestad.
Respecto la medida de guarda y custodia debe señalarse que la regulación actual del Código de Familia, como a partir del año 1981 la del Código Civil, ha desplazado el punto de referencia en la adopción de estas medidas desde la posición de los padres al interés de los hijos, como más necesitado de protección, en cuanto son en definitiva los más protagonistas y principales afectados, instaurando en tal consideración como fundamental criterio normativo y el del beneficio y conveniencia o interés de los hijos (art. 82 del C.F. -vid. también el art. 92, párrafo 2º y 4º del CC). Con ello se trata de distribuir la función de guarda y custodia ("cura dels fills", indicada el Código de Familia), como ejercicio concreto de la po
testad (arts. 132 y siguientes del CF.), atribuyéndole su ejercicio al progenitor que cotidianamente ha de velar por los hijos y cuidarlos, si bien al otro progenitor le sigue correspondiendo la potestad, ejercida de forma conjunta entre ambos, y un correlativo de derecho de visitas o de relacionarse con sus hijos, como así lo reconoce el artículo 76 del Código de Familia (vid. también el art. 160 del Código Civil). Este derecho positivo se entro

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