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AP Zamora, Sec. 1.ª, 260/2004, de 30 de julio

SP/SENT/61429

Recurso 47/2004. Ponente: ANDRÉS MANUEL ENCINAS BERNARDO.

Serán los trámites del juicio verbal los apropiados para modificar la guarda de hecho constituida en los abuelos a través de jurisdicción voluntaria 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Por el JDO. 1A. INST. E INSTRUCCION N. 1 de PUEBLA DE SANABRIA, se dictó sentencia de fecha 31-10-2003, cuya parte dispositiva, dice: "FALLO: SE DESESTIMA el recurso de reposición interpuesto por EL MINISTERIO FISCAL, contra el auto, de 31-07-2003, cuya resolución se confirma en su integridad, continuando este procedimiento por los trámites iniciales y, a tal efecto, habiendo presentado ya la procuradora Pozas Requejo en nombre de Lorenzo contestación a la reconvención formulada de contrario, dese traslado al Ministerio fiscal y a la representación de Esperanza y Cosme a fin de que en VEINTE DÍAS contesten a la reconvención, todo ello sin especial pronunciamiento en costas".
SEGUNDO .- Contra mencionada resolución interpuso la parte demandada (MINISTERIO FISCAL) el presente recurso de apelación que fue sustanciado en la instancia de conformidad con lo establecido en el art. 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil; se elevaron los autos, correspondiendo a este Tribunal su resolución, dando lugar a la formación del presente rollo y, no habiéndose celebrado vista pública ni solicitado práctica de prueba, quedó el procedimiento para votación y fallo, señalándose el día 29-04-2004.
TERCERO .- En la tramitación del recurso se han observado y cumplido todas las prescripciones de carácter legal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- .- Por la representación de Ministerio Fiscal , se impugna el Auto que acuerda continuar por los trámites del art. 753 para resolver la cuestión litigiosa, se solicita que se declare la nulidad de todo lo actuado y se archive sin más trámite el presente procedimiento, resolviendo l procedente en el Expediente de Jurisdicción Voluntaria.
SEGUNDO.- Toda vez que lo que es objeto de discusión es una cuestión eminentemente procesal, se hace necesario exponer cual ha sido el iter procedimental seguido para pasar a analizar si el trámite seguido para resolver la cuestión planteada por el promotor del procedimiento debe llevarse a cabo en el expediente de jurisdicción voluntaria ya abierto o en el presente. Así resulta: A) En Expediente de Jurisdicción Voluntaria instado por María Cristina y Lorenzo , padres del menor Alexander , en solicitud de constitución de tutela provisional o guarda de hecho a favor de los abuelos paternos y que se siguió en su día en el Juzgado de Puebla (bajo el nº 100/2000), se concluyó por Auto de 5-9-2000 en el que se acordaba constituir la guarda de hecho de David y Esperanza sobre el menor Alexander , a quienes se daría posesión de su cargo y se les informaría de sus obligaciones conforme a lo dispuesto en el fundamento 2º, inscribiéndose dicha resolución en el Registro Civil. B) Por la representación de Lorenzo, se presenta escrito, 3 años después, solicitando en el Expediente, ut supra referenciado, la modificación de la situación de Guarda
de Hecho constituida sobre su hijo. C) Por Auto de 4-6-2003 por la Juzgadora, tras el examen de la solicitud acuerda admitir la demanda y darle el trámite del juicio verbal con las especialidades del art 753 de la Lec (Auto aclarado por otro de 10-6-2003 en el sentido de seguir lo trámites del 753 y dar traslado de la solicitud a la madre del menor, a los actuales guardadores de hecho y al Ministerio Fiscal a fin de que contesten en el plazo de

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