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AP Málaga, Sec. 6.ª, 768/2004, de 28 de octubre

SP/SENT/63824

Recurso 351/2004. Ponente: ANTONIO ALCALÁ NAVARRO.

Equivocación de la esposa al englobar la compensatoria en la contestación a la demanda con el derecho de alimentos de los hijos 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia número Dieciséis de Málaga dictó sentencia de fecha veintiocho de enero de 2004 en el juicio de Divorcio nº 945/2003 del que este rollo dimana, cuya parte dispositiva dice así: "FALLAMOS.- Que debiendo estimar como estimo la demanda interpuesta por D. José, representado por el Procurador D. Juan García Sánchez-Biezma, contra Dª. Ana, representada por el Procurador D. Javier Bueno Guezala, debo declarar y declaro disuelto, por divorcio, el matrimonio existente entre ambas partes, decretando la vigencia de las medidas acordadas en Sentencia de Separación de Mutuo Acuerdo, dictada por el Juzgado de 1ª Instancia nº 6 de Málaga, en fecha 3 de diciembre de 2003. Todo ello, sin hacer especial imposición de las costas causadas en el presente procedimiento".
SEGUNDO.- Contra la expresada sentencia interpuso, en tiempo y forma, recurso de apelación la demandada, el cual fue admitido a trámite y su fundamentación impugnada de contrario, remitiéndose los autos a esta Audiencia donde, al no haberse propuesto prueba ni estimarse necesaria la celebración de vista, previa deliberación de la Sala que tuvo lugar el 28 de octubre de 2004, quedaron las actuaciones conclusas para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. ANTONIO ALCALÁ NAVARRO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Solicita la parte recurrente la revocación de la sentencia apelada en el único punto relativo a la pensión compensatoria, que deberá ser mantenida por concurrir en la esposa todos los requisitos que la hacen acreedora a ella al haberse producido desequilibrio entre uno y otro cónyuge favorable a su contrario.
SEGUNDO.- La Sala coincide con el criterio de la recurrente de que una pensión fijada en un porcentaje de los ingresos de la otra parte es una fuente de conflictos, pues obligaría a una permanente supervisión de los ingresos del otro para poder calcular su valor, que es difícil sea siquiera soportada por quien ya carece de cualquier tipo de vinculación económica con la otra parte. Tampoco ha sido proclive esta Sala a las pensiones compensatorias con fecha de caducidad, pues no puede calcularse el período en que perdurará la situación de desequilibrio o si éste llegará alguna vez a desaparecer, por lo que es más conveniente señalarla ínterin no se produce la oportuna modificación por haber cambiado sustancialmente las circunstancias existentes al señalarse o se producen las causas específicas de extinción, artículos 100 y 101 del Código Civil. Pero lo cierto es que en este caso el acuerdo fue adoptado por ambos cónyuges en el convenio regulador de 25 de mayo de 2001, aprobado en la sentencia que dio lugar a la separación de fecha 3 de diciembre de 2001, por lo que ahora sólo la concurrencia de alteraciones sustanciales en la fortuna de uno u otro cónyuge podrán
hacer, conforme al artículo 100 antes citado, modificarla. La resolución de las medidas por parte del Juez se supedita en el artículo 91 del Código Civil al acuerdo de las partes pues sólo en su defecto o en caso de no aprobación del mismo se tendría que pronunciar el tribunal, y en este caso existe la sentencia de separación, y puede ser modificado por cambio de circunstancias en la sentencia de divorcio, pero no revisado pues se iría contra la

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