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AP Sevilla, Sec. 2.ª, 544/2014, de 21 de noviembre

SP/SENT/802107

Recurso 9847/2013. Ponente: RAFAEL MARQUEZ ROMERO.

La falta de prueba por el recurrente de no poder ejercerse la guarda y custodia del menor, por el mero hecho del trabajo de la madre, así como de riesgo alguno al menor, impiden la modificación de las medidas en relación a la guarda y custodia 
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Aunque la hija del recurrente sea mayor de edad, se encuentra estudiando y realiza trabajos esporádicos para poder pagarse los estudios, no pudiendo el recurrente eliminar la pensión alimenticia que pretende 
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Las deudas por el préstamo hipotecario del recurrente no podrán ser resueltas en la modificación de medidas, como viene indicando el TS, al ser una deuda de la sociedad de gananciales y no una carga del matrimonio 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 20 de Diciembre de 2013, en el juicio antes dicho, cuya parte dispositiva es como sigue: ,Que desestimando la demanda interpuesta por el Procurador Dª. Adela Robles de Acuña Núñez en nombre y representación de D. Ruperto contra Dª. Rosalia , debo ACORDAR Y ACUERDO mantener íntegramente las medidas acordadas en Sentencia de divorcio reconducido de fecha 19 de abril de 2010, dictada por este mismo Juzgado en los autos nº 742/2009 .
Todo ello con expresa imposición de las costas procesales causadas a la parte actora.".
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a esta Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado de ponencia. Tras la votación y fallo quedó visto para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. RAFAEL MÁRQUEZ ROMERO
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .-El artículo 91 del Código Civil permite la modificación de las medidas fijadas en las Sentencias de nulidad, separación o divorcio, o bien las convenidas por las propias partes, cuando se alteren sustancialmente las circunstancias contempladas al establecerlas. De este precepto puede deducirse que con carácter general las medidas adoptadas son invariables una vez fijadas y sólo excepcionalmente podrán modificarse si se producen alteraciones importantes con respecto a la situación que se tuvo en cuenta a la hora de establecerlas, recayendo la carga de la prueba sobre aquél que afirma el cambio sustancial que justifica la modificación. En consecuencia, la posibilidad de modificar lo recogido en una sentencia firme requiere a quien lo pida que demuestre que se ha producido una modificación sustancial de las circunstancias que se tuvieron presentes cuando se adoptaron y máxime cuando en la sentencia se aprobó el convenio que las partes concertaron; y solicitándose en la demanda un cambio en la guarda y custodia del hijo menor, además de esa variación de las circunstancias se debe acreditar que esa petición es absolutamente necesaria y beneficiosa para el menor; en este caso nada se demuestra, se decidió en su momento por los progenitores atendiendo a lo que consideraban mejor para los menores, que la guarda y custodia la asumiría la madre, y desde ese momento, se ha venido desarrollando sin incidentes objetivos y graves que pudieran cuestionar la idoneidad de la madre en el de
sempeño de las obligaciones de ella derivadas; se ha consolidado una situación para el menor, y no se acredita ninguna circunstancia que acredite la existencia de un riesgo o perjuicio para el menor, sin que se haya acreditado la única circunstancia alegada de que el trabajo de la madre le impide ejercer la guarda y custodia de forma adecuada, por el contrario en el escrito de oposición al recurso se alega que la madre se encuentra en situación d

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