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AP Huelva, Sec. 2.ª, 9/2015, de 15 de enero

SP/SENT/807883

Recurso 682/2014. Ponente: FRANCISCO JOSE MARTIN MAZUELOS.

No cabe estimar falta de legitimación pasiva por no haber aceptado la herencia, pues consta aceptación por una hija y actitud pasiva del resto de hermanos desde hace 30 años. No cabe estimar falta de litisconsorcio pasivo necesario, sin aportar datos 
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Se confirma el rechazo a la prescripción de la acción negatoria de servidumbre, pues consta interrupción antes de los 30 años, que afecta a todos. Consta una mera tolerancia del anterior propietario, que no acordó mantener las ventanas 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Se aceptan los de la resolución apelada.
SEGUNDO .- Por el Juzgado de Primera Instancia indicado, con fecha 20 de mayo de 2.013 se dictó sentencia , cuya parte dispositiva dice así: " QUE DEBO ESTIMAR Y ESTIMO LA DEMANDA presentada por la representación procesal de D. Plácido frente A DÑA. Catalina , DÑA. Inmaculada , DÑA. Raquel , D. Efrain Y D. Herminio , y en consecuencia debo declarar y declaro la inexistencia de servidumbre de luces y vistas sobre la finca propiedad de la parte demandante a favor de la finca propiedad de los demandados, declarando la obligación de la parte demandada de proceder al cierre total de las dos ventanas que continúan abiertas en su fundo con vistas directas al patio de la parte actora, con expresa imposición a la parte demandada de las costas causadas ".
TERCERO .- Contra la anterior se interpuso recurso de apelación y, dado traslado a la parte contraria, fueron remitidas las actuaciones a esta Audiencia para la decisión del recurso.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- Los apelantes reiteran su alegación de falta de legitimación pasiva porque han sido llamados como herederos de Doña Dolores , fallecida en 1985, siendo así que no han llegado a aceptar la herencia y debería haberse demandado a la herencia yacente. El alegato tiene que ser rechazado por de pronto en lo que se refiere a su hija Doña Catalina , quien reside en el inmueble y en el anterior procedimiento, seguido contra su padre, alegó la pertenencia a ella y a sus hermanos por título de herencia en la parte correspondiente a su madre fallecida como bien ganancial, para oponer falta de litisconsorcio pasivo necesario por no haberse demandado "a la comunidad hereditaria formada por los hijos de Dª Dolores ".Es clara su aceptación por hechos concluyentes.
SEGUNDO.- Los demás hermanos han mantenido una actitud pasiva desde 1985, siendo plenos conocedores del fallecimiento y de la situación posesoria de la finca. En la actualidad, o bien su consideran herederos y toleran o han acordado que Doña Catalina continúe como poseedora, o bien han renunciado a su favorlo que implica aceptación conforme al art. 1000 del Código Civil . Es más, esta demanda después de cerca de treinta años implica necesariamente una intimación para aceptar o repudiar y no permite, dentro de la buena fe procesal y a la vista del art. 1005 del mismo Código , una permanente situación de indefinición.
class="EXTRACTO">TERCERO.- Siendo los demandados todos los hijos de la causante, llamados por la ley como herederos, alegan también que no se ha probado si existe testamento y otros herederos, lo que podría fundar una falta de litisconsorcio pasivo necesario, cuya prueba corresponde a los demandados quienes además tenían mayor facilidad probatoria, y ningún dato han aportado en apoyo de su alegación.<span cl

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