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AP Ciudad Real, Sec. 1.ª, 158/2015, de 28 de mayo

SP/SENT/820315

Recurso 51/2015. Ponente: MARIA PILAR ASTRAY CHACON.

Aunque la vivienda familiar la adiquirió la esposa antes del matrimonio, ambos suscribieron préstamo hipotecario y constan intentos de previa liquidación, por lo que se infiere que se aportó a la sociedad de gananciales 
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Se confirma la extinción del uso y disfrute exclusivo al esposo, pues queda acreditada una situación de abuso por cuanto lo disfruta en exclusiva sin pagar su parte de cuota ni justificar imposibilidad de hacerlo 
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Tampoco se atribuye a la esposa e hijos, pues consta que ocupan otra vivienda y no se ha probado que deban cambiar de domicilio por ser muy costoso o necesitar venderlo o alquilarlo. No se determina que exista ningún interés necesitado de protección 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el JDO.1A.INST.E INSTRUCCION N. 5 de CIUDAD REAL, se dictó sentencia con fecha 21 de julio de 2014 , en el procedimiento del que dimana este recurso.
SEGUNDO.- La expresada sentencia contiene en su fallo el siguiente pronunciamiento: " Que debo estimar y estimo la demanda presentada por la Procuradora Sra. Ana Julia Sanz Tejedor en nombre y representación de Dña. Marí Jose , frente a D. Oscar representado por la Procuradora Dña. Julia Pintor Peromingo, y acuerdo la modificación de la Estipulación TERCERA del Convenio Regulador de 14 de mayo de 2009, que fue aprobado por Sentencia de 14 de mayo de 2009, y se atribuye el mismo a los hijos menores y a Dña. Marí Jose , sin perjuicio de los derechos de crédito que ostente la sociedad de gananciales frente a dicha propietaria y que se determinarán en el correspondiente procedimiento de Liquidación de la Sociedad de Gananciales.- Las costas procesales se declaran de oficio." Que ha sido recurrido por la parte demandada D. Oscar , habiéndose alegado por la contraria la impugnación de dicho recurso.
TERCERO.- Elevadas las actuaciones a esta Audiencia Provincial para la resolución del recurso de apelación interpuesto, se formó el correspondiente Rollo de Sala, y personadas las partes en legal forma, señalándose la audiencia del día 25 de mayo de 2015, para que tuviera lugar la deliberación, votación y fallo.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La Sentencia de Instancia estima la demanda de modificación de medidas y revoca la atribución del uso y disfrute del domicilio conyugal al ex esposo, que fue pactada en convenio regulador, aprobado en Sentencia y la atribución de los hijos y la demandante. Entiende la Sentencia de Instancia, en síntesis, que se han acreditado alteración de las circunstancias que en su día se tuvieron en cuenta, en cuanto el demandado usa tan solo esporádicamente la misma, conviviendo con su nueva pareja en otro domicilio, tal y como lo declaró en anterior litigio en el que pretendía la custodia compartida. Del mismo modo considera igualmente la ausencia de contribución al pago de la hipoteca por parte del mismo, la cual viene siendo abonada por la ex esposa en su integridad y pone en riesgo la ejecución del mismo bien. Asimismo la conducta del demandado que califica de abuso de derecho, en cuanto viene con su conducta impidiendo la venta del inmueble, retirando el cartel, no comunicando a la demandante las ofertas de compra; es decir, constatando una conducta negativa a su liquidación.
Frente a dicha Resolución interpone el demandado el presente recurso de apelación, afirmando que la Sentencia de Instancia incurre en error en la valoración de la prueba.
Señala que la posición de la demandante, instando la modificación de medidas, es contraria a sus propios actos, en cuanto a su entender, si firmó dicha adjudicación hasta la liquidación de la sociedad
de gananciales, a tal procedimiento ha de acudir y no a la modificación de la medida asentida voluntariamente en convenio.En cuanto a los argumentos sobre los que la sentencia considera acreditada la alteración sustancial de las circunstancias, señala no se tiene en cuenta que la vivienda es privativa de su pareja, por lo que el demandado no tiene una vivienda de su propiedad diferente, no pudiendo depender de tal

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