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AP Barcelona, Sec. 13.ª, 786/2005, de 14 de diciembre

SP/SENT/101438

Recurso 77/2005. Ponente: VICTORIANO DOMINGO LOREN.

Al no demandar al avalista, la facultad de consignar la renta y enervar la acción, es otorgada unicamente al arrendatario 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que estimando la demanda formulada por el Procurador Sr. Sugrañes, en nombre y representación de INMUEBLES EN RENTA SA, debo condenar y condeno a D. Diego , y a la actora la cantidad reclamada de TRES MIL SEISCIENTOS CUARENTA Y UN EUROS Y NOVENTA Y TRES CÉNTIMOS (3.64l,93 euros), más interses legales desde el 5 de junio de 2002 y hasta el completo pago, imponiendo las costas a la parte demandada.".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria se opuso en tiempo y forma; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 13 de diciembre de 2005.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el/la Ilmo/a. Sr/a. Magistrado/a D/ VICTORIANO DOMINGO LOREN.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La actora, mediante el presente procedimiento reclama de DON Diego , arrendatario y DON Luis Andrés , fiador, las rentas adeudadas por el arrendamiento de vivienda de la que ya había recibido las llaves, el 7 marzo 2002 en un anterior juicio de desahucio.
El importe de la reclamación, descontando la fianza prestada, es de 3.641,93 euros.
La sentencia rechazando la oposición de demandado que alegaba abuso de derecho, sosteniendo que las rentas debieron ser reclamadas en el juicio de desahucio, estima la demanda.
Se alza contra ella el fiador demandado que alega en su recurso:
- la sentencia estimando el desahucio es de 20 noviembre 2001
- se solicito su ejecución, dictando auto de fecha 14 enero 2002 ordenado fue requerido para que abandonar ala finca con apercibimiento de lanzamiento.
- el auto fue notificado al arrendatario el 18 enero 2002
- el 7 marzo del 2002 tiene lugar la diligencia de lanzamiento en que hubo que utilizar las llaves del conserje por no responder nadie a las llamadas de la comisión, haciéndole a actora después entrega de estas y colocando un candado.
- ya se alego al contestar la demanda la preclusión de la acción de acuerdo con el art. 400 LEC
La actora en aquel procedimiento de desahucio no demandó
al avalista el que hubiera podido consignar antes del juicio y enervar la acción- la exposición de motivos de la L EC del 2000 dice: "La presente ley... establece una regla de preclusión de alegaciones de hechos y fundamentos jurídicos, ya conocida en nuestro derecho y en otros ordenamientos jurídicos. En la misma línea la ley evita la indebida dualidad de controversias sobre nulidad de los negocios jurídicos

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