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AP Alicante, Sec. 7.ª, 373/2004, de 9 de septiembre

SP/SENT/163476

Recurso 424/2003. Ponente: MARIA GRACIA SERRANO RUIZ DE ALARCON.

Resuelto unilateral y anticipadamente el alquiler por la inquilina, se la condena a abonar las rentas generadas con posterioridad pero no hasta el fin del plazo pactado dado que el arrendador aceptó las llaves 
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Pese a que el inquilino no ha solicitado la compensación de la suma debida con la fianza prestada, al no haber alegado nada la arrendadora en el momento procesal oportuno, se admite la compensación 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia número Cinco de Torrevieja en los referidos autos, tramitados con el número 6/03 se dictó sentencia con fecha 4 de Diciembre de 2003 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que estimando parcialmente la demanda presentada por Rita , contra Federico Y Flora , condeno a los demandados a que abonen a la actora la cantidad de 5.260 euros. Cada parte abonará las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad".
SEGUNDO.- Contra dicha sentencia, se interpuso recurso de apelación por la referida parte apelante en tiempo y forma que fue admitido en ambos efectos, elevándose los autos a este Tribunal, previo emplazamiento de las partes, donde quedó formado el Rollo número 424/03, tramitándose el recurso en forma legal y, conferidos los traslados oportunos en la instancia, por la parte apelante se solicitó la revocación de la sentencia de instancia y la apelada su confirmación. Para la deliberación y votación se fijó el día 6 de Septiembre de 2004.
TERCERO.- En la tramitación de ambas instancias, en el presente proceso, se han observado las normas y formalidades legales.
VISTO, siendo Ponente la Iltma Sra Dª Gracia Serrano Ruiz de Alarcón.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Se ejercita en el presente rollo recurso de apelación por la parte actora contra la sentencia de instancia que admitió parcialmente su demanda, al conceder a su favor la suma de 5.260 euros, en concepto de daños y perjuicios por el desistimiento unilateral de los arrendatarios demandados, compensando los dos meses entregados en su día en concepto de fianza, en vez de los 14.640.96 euros que reclamaba en concepto de cláusula penal pactada por las partes en el contrato de arrendamiento suscrito en fecha 1 de Marzo de 2002 , y que a su decir, no ha sido correctamente interpretada por la Juzgadora de instancia. A dicho recurso se opone la parte demandada.
SEGUNDO.- En el marco de los diferentes motivos de oposición, y, por razones de sistematicidad, procede analizar en el presente consideraciones afectas aquel enunciado como vulneración de principios incardinados en los artículos 406 y 218 de la LEC .
En primer término la recurrente alega infracción del artículo 406 de la LEC , ya que según aduce, la parte demandada debió formular reconvención en reclamación de los 2.104 euros entregados en concepto de fianza, si es que pretendía su resarcimiento, y no hacerlo, como lo ha hecho, a través de petición subsidiaria por vía de compensación, que no cabe, o bien ejercitando un acción independiente de reclamación de cantidad. El fenecimiento de este motivo se impone por varias razones. En primer lugar, esta alegación es de todo punto extemporánea
, pues debió ser alegada en la instancia y en segundo lugar porque con independencia de que la fianza sea o no compensable desde el punto de vista jurídico,- tema a tratar cuando nos adentremos en el fondo del asunto-, lo cierto es que la forma empleada por los demandados tiene encaje legal en el artículo 408 de la LEC -tratamiento procesal de la alegación de compensación. ", si el demandado alegare la existencia de crédito compensable, dicha

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