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AP Cádiz, Sec. 2.ª, 359/2007, de 26 de noviembre

SP/SENT/170792

Recurso 489/2007. Ponente: ANTONIO MARIN FERNANDEZ.

La novación en el contrato de arrendamiento no se extiende al fiador 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Formulado recurso de apelación ante el Juzgado de 1ª Instancia nº 4 de los de Cádiz por la parte antes citada contra la sentencia dictada el día 20/abril/2007 en el procedimiento civil nº 1209/2006 , se sustanció el mismo ante el citado Juzgado. La parte apelante formalizó su recurso en los términos previsto en Ley de Enjuiciamiento Civil y la apelada, por su parte, se opuso instando la confirmación de la resolución recurrida, remitiéndose seguidamente los autos a esta Audiencia para la resolución de la apelación.
SEGUNDO.- Una vez recibidas las actuaciones en la Audiencia Provincial, se turnaron a esta Sección, acordándose la formación del oportuno Rollo para conocer del recurso y la designación de Ponente. Reunida la Sala al efecto quedó votada la sentencia acordándose el Fallo que se expresará.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El recurso del apelante debe ser desestimado. Damos por reproducida la sentencia de instancia y hacemos nuestros el argumento empleado por la Juez a quo para entender que la fianza, como contrato accesorio que es, se extingue al mismo tiempo que la principal (art. 1847 Código Civil ).
Poco importa a tal efecto que la subrogación mortis causa del contrato de arrendamiento de vivienda, prevista en el art. 16 de la Ley de Arrendamientos Urbanos , pueda ser calificada como una novación modificativa de la anterior obligación en uno de los términos subjetivos del contrato. Lo relevante es que la garantía personal que presta el fiador lo es a las obligaciones contractuales adquiridas por el obligado principal a quien se presta la garantía, y no a quien por disposición legal le pueda suceder.
Para aquél sector doctrinal que entiende que la novación, como causa de extinción de las obligaciones que es (art. 1156 Código Civil ), solo puede ser extintiva, no habría caso. Y es que el art. 1207 fuerza la extinción de las obligaciones accesorias en caso de novación.
Con todo, hemos de admitir con la doctrina mayoritaria y con la jurisprudencia del Tribunal Supremo que es perfectamente posible que la novación no extinga la obligación anterior, sino que simplemente la modifique. Citemos a título de ejemplo la sentencia del Tribunal Supremo de 27/septiembre/2002, a cuyo tenor: "es esencial y característica de la novación
la sustitución de una relación obligatoria por otra, hecha con el designio de extinguir o modificar la primera, es decir, que a los efectos de ese sustancial cambio obligacional es requisito esencial, para que la novación sea extintiva, la intención de los contratantes, o "animus novandi" de dar por extinguido el contrato primitivo entre ellos existente, decisión ésta que han de declarar expresamente los contratantes como condición indispensable

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