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AP Barcelona, Sec. 13.ª, 332/2008, de 27 de mayo

SP/SENT/173578

Recurso 589/2007. Ponente: FERNANDO UTRILLAS CARBONELL.

Seguir ocupando el arrendatario la vivienda el mes que se alquiló a otros por querer resolver contrato por inhabitabilidad, comporta compensar la fianza adeudada con la renta impagada 
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La resolución instada por el arrendatario fundada en incumplimiento de obligaciones del arrendador comporta que no sea extensible la exigencia del preaviso pactado contractualmente para la terminación del contrato 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que estimando la demanda interpuesta por Marta DEBO CONDENAR a Soledad a devolver a la actora la cantidad de 2.200 euros más los intereses legales desde la interposición de la demanda incrementados en dos puntos desde la fecha de la presente resolución hasta su completo pago, sin declaración en cuanto a las costas".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación por ambas partes mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria que se opuso mediante escrito; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día VEINTISIETE DE MAYO DE DOS MIL OCHO.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. FERNANDO UTRILLAS CARBONELL
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Ejercitada por la demandante Dña.Marta, en su condición de arrendataria de la vivienda sita en Barcelona, C/DIRECCION000 nº NUM000-NUM001, con fundamento en el artículo 36,4 de la Ley 29/1994, de 24 de noviembre, de Arrendamientos Urbanos , acción de restitución de la fianza, por importe de 2.200 €, entregada a la arrendadora demandada Dña.Soledad, en virtud del contrato de arrendamiento, de fecha 8 de junio de 2006, resuelto por la actora mediante su burofax, de fecha 12 de julio de 2006, por no reunir la vivienda las condiciones de habitabilidad, habiendo entregado las llaves la actora a la demandada a finales del mes de julio de 2006, opone la parte demandada la compensación del importe de la fianza adeudada con el importe de la renta adeudada por la arrendataria del mes de julio de 2006 en el que continuó ocupando la vivienda, y la compensación de las dos mensualidades del preaviso pactado en la condición tercera del contrato de arrendamiento.
Centrada así la cuestión discutida, es doctrina reiterada (Sentencias del Tribunal Supremo de 7 de junio de 1983, 11 de junio de 1987, y 16 de noviembre de 1993 ),la que admite que la compensación pueda operar como excepción sin necesidad de reconvenir, siempre que el crédito cuya compensación se invoca sea igual o inferior al del crédito del actor, de modo que la posición procesal del demandado tiende única y exclusivamente a que el crédito del actor se declare extinguido total o parcia
lmente con la consiguiente absolución en todo o en parte, sin pretender un pronunciamiento independiente, como ocurre cuando el crédito opuesto por el demandado es superior al reclamado por el actor, en cuyo caso el exceso sólo puede hacerse valer por vía reconvencional.Entendiendo opuesta por la demandada, con fundamento en los artículos 1195 y siguientes del Código Civil , la compensación d

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