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AP A Coruña, Sec. 6.ª, de 31 de julio de 2001

SP/SENT/31472

Recurso 81/2001. Ponente: MARIA DEL CARMEN VILARIÑO LOPEZ.

Cumplimiento plazo preaviso y derecho a devolución fianza menos gastos luz y comunidad debidos 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: Se aceptan y dan por reproducidos los antecedentes de hecho contenidos en la resolución apelada dictada en fecha 2 de marzo de 2000 por el Juzgado de Primera Instancia N° 4 de Santiago de Compostela, cuya parte dispositiva, dice como sigue: "- FALLO: Que desestimando la demanda presentada por DORIS ____, contra MARIA JOSE ____, JOSE ____y FRANCISCO ____, debo absolver y absuelvo a los demandados de la pretensión contra ellos deducida, con expresa imposición de costas a la actora".
SEGUNDO: Contra la referida resolución por la representación del demandante se interpuso recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial, que le fue admitido en ambos efectos, y conferidos por el Juzgado de instancia los traslados que establece el artículo 734 de la Ley de Enjuiciamiento Civil a las restantes partes, se elevaron los autos a esta Sección Sexta de dicho Tribunal, en donde, recibidos, se formó el rollo de apelación civil número 81/01, señalándose el pasado día 26 de junio para deliberación, votación y Fallo.
TERCERO: En la sustanciación del presente recurso se han observado las prescripciones y formalidades legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: La sentencia de primera instancia, acogiendo la excepción de arbitraje opuesta por la demandada, desestima la demanda sin entrar a conocer el fondo del litigio. Ciertamente que el artículo 11.2 de la Ley de Arbitraje al prevenir que "se entiende renunciado el convenio arbitral cuando, después de interpuesta la demanda, el demandado o demandados realizan, una vez personados, cualquier actividad procesal que no sea la de proponer en forma la oportuna excepción", no excluye que "ad cautelam" el demandado utilice o alegue otras excepciones o medios de oposición, y, que, cuando el cauce procesal es el juicio declarativo de cognición, en el que rige el principio de concentración, y no existe un cauce específico previo y especial para oponer la excepciones procesales, el demandado debe aprovechar su escrito de contestación a la demanda para hacer valer "cuantas objeciones y excepciones considere convenientes y que obsten a la viabilidad total o parcial de la demanda por razones de fondo o de forma" (artículo 40 del Decreto de 21 de noviembre de 1952). No obstante en este caso debe inferirse la renuncia de la parte al arbitraje a la vista de que, después de haber alegado dicha excepción, no sólo contesta a la cuestión de fondo, sino que en el suplico de su escrito pretende una resolución judicial por la que se desestime la demanda y absuelva de la misma a la demandada, y no una absolución en la instancia, y, posteriormente, despliega una amplia actuación procesal proponiendo y practicando prueba.
iv class="Texto_Normal"> SEGUNDO: Resuelto lo anterior ha de entrarse a analizar la cuestión de fondo. En la demanda se pretende la devolución a la actora de la fianza de 90.000 pesetas por ella depositada al concertar el arrendamiento que le vinculó con los demandados de fecha 1 de noviembre de 1997, que, según se expresa, se procedió de común acuerdo a dejar sin efecto con fecha 31 de diciembre de 1998, deduciéndose de la misma las cantidades a

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