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AP Las Palmas, Sec. 3.ª, 81/2004, de 10 de febrero

SP/SENT/56125

Recurso 784/2003. Ponente: Ricardo Moyano García.

Posibilidad de notificar subrogación mientras que el arrendador no requiera la comunicación 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Fallo de la Sentencia apelada dice: Que desestimando la demanda interpuesta por la Procuradora Dña. Beatriz de Santiago Cuesta, en nombre y representación de DOÑA Carina , contra DOÑA María del Pilar representado por la Procuradora Dña. Enma Crespo procede hacer los siguientes pronunciamientos:
1.-Se ABSUELVE a la demandada de las pretensiones del actor.
2.-Debo condenar a la actora al pago de las costas procesales .
SEGUNDO.- La relacionada sentencia, se recurrió en apelación por la indicada parte de conformidad a lo dispuesto en el artículo 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil, y no habiéndose practicado prueba en esta segunda instancia, y tras darle la tramitación oportuna se señaló para su estudio, votación y fallo el día 6 de febrero de 2.004 .
TERCERO.- Se ha tramitado el presente recurso conforme a derecho, y observando las prescripciones legales. Es Ponente de la sentencia el Iltmo. Sr./a. D./Dña. Ricardo Moyano García , quien expresa el parecer de la Sala.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El actor-apelante ha ejercitado acción de desahucio en precario conforme a la nueva L.E.C. 1/00. La parte demandada opuso su condición de arrendataria por subrogación de su difunta madre, anterior titular del inquilinato, en aplicación del art. 58 de la L.A.U. de 1964. La parte demandante entiende que no se dan los requisitos de subrogación, ya que la demandada no convivía con su madre en el momento de su fallecimiento, y además no comunicó la subrogación con arreglo a dicho art. 58.
SEGUNDO: Hay que partir de la base del tipo de acción que se ejercita, que no es la resolutoria del contrato de arrendamiento con el correlato del consecuente desalojo de los posibles ocupantes de la vivienda, sino directamente una acción de recuperación posesoria por precario de la ocupante. El camino procesal tiene sus consecuencias en cuanto al objeto del procedimiento y a la carga probatoria, ya que en un juicio por resolución de contrato la parte demandada hubiera tenido que probar su derecho a la subrogación, mientras que en el juicio por precario le bastará a la demandada con plantear razonables dudas sobre la existencia a su favor de título posesorio, que es lo que llevó a la juzgadora "a quo", con acierto, a sostener que "la ocupante puede estar ocupando la vivienda por subrogación" para desestimar la acción por precario. Es más, dado que el actor no ha ejercitado acción de resolución del contrato de arrendamiento, este contrato está a los efectos del juicio de precario todav
ía en vigor, lo que de por sí excluye ya la posibilidad de apreciar el precario. Pero es que, incluso analizando la concurrencia de los requisitos del art. 58 de la L.A.U. de 1964, de la prueba practicada resulta que la ocupante sí reúne los requisitos para la subrogación, ya que la propia actora, al rendir interrogatorio judicial, admitió que no pudo recuperar la posesión de la vivienda a la muerte de la anterior inquilina

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