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AP Badajoz, Sec. 3.ª, 164/2005, de 20 de mayo

SP/SENT/80274

Recurso 188/2005. Ponente: JESUS SOUTO HERREROS.

Precario por cesión de la posesión del inmueble de la propietaria a su hijo y a su entonces esposa, pudiendo revocarse, por áquella, en cualquier momento 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan en cuanto son relación de trámites y antecedentes los de la Sentencia apelada que con fecha 16 de febrero de 2005 dictó el Sr. Juez del Juzgado de Primera Instancia nº 1 de Villanueva de la Serena.
SEGUNDO.- La referida sentencia contiene el siguiente Fallo:
"Que estimando como estimo la demanda presentada por Dª. Amelia contra Dª. Yolanda debo declarar y declaro resuelta la situación de precario sobre el piso al que se refiere la demanda y debo condenar y condeno a la demandada a que en el término legal desaloje y deje a la libre disposición de la parte actora la vivienda sita en la CALLE000 nº NUM000, planta NUM001, de Villanueva de la Serena, que actualmente vienen ocupando, con apercibimiento de lanzamiento en otro caso, y ello sin hacer expreso pronunciamiento en cuanto a las costas".
TERCERO.- Contra la expresada Sentencia se interpuso en tiempo y forma recurso de apelación por la representación de la parte demandada, que fue admitido, dándose traslado a la contraparte, y una vez verificado se remitieron los autos a este Tribunal, donde se formó el rollo de Sala, que fue seguido por sus trámites.
CUARTO.- En la sustanciación de este recurso se han observado todas las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Sobre el precario y el comodato. 1. El apelante sostiene que la cesión que en su día hizo la madre (usufructuaria del piso litigioso) del esposo (nudo propietario de dicho piso) de la demandada para que la habitara el matrimonio lo fue en concepto de comodato y no de mero precario dado que el matrimonio invirtió una importante suma en el acabado de la construcción del piso y que la resolución judicial de separación matrimonial que atribuye el piso a la esposa e hijos viene a determinar el plazo del comodato, sin que, además exista causa de necesidad en la demandante para la reclamación de la posesión de la vivienda.
2. Esta Sala ya ha tenido oportunidad de pronunciarse al respecto y así en SAP Badajoz 2-II-2000 se afirmaba que:
"Se suscita en el presente procedimiento una de las cuestiones que mayores controversias ha generado en los últimos tiempos, quizás debido a la existencia de pronunciamientos contradictorios tanto en el ámbito de la jurisprudencia menor como, incluso, en el de las resoluciones del Tribunal Supremo que, de una u otra forma, han abordado el problema que no es otro que el de si la cesión por el progenitor al hijo o hija de una vivienda para que la habite con su familia constituye un mero precario y si es posible su recuperación en los casos de crisis matrimonial (...). Como punto de partida a la hora de resolver el conflicto que se nos plantea debemos recordar que el precario, como se indicaba en la sentencia
del T.S. de 22 de octubre de 1987, es una situación de carácter residual en la que sintéticamente se define su concepto como el que corresponde a todo disfrute o simple tenencia de una cosa sin título o sin pagar merced por voluntad de su poseedor o sin ella y añade que la doctrina científica considera que, hoy, el antiguo precario no es sino un comodato con duración al arbitrio del comodante. El comodato, por su parte, es considerado por la doct

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