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AP Madrid, Sec. 25.ª, 30/2016, de 3 de febrero

SP/SENT/845156

Recurso 328/2015. Ponente: JOSE MARIA GUGLIERI VAZQUEZ.

No puede reclamarse el aval por las cantidades entregadas a cuenta cuando el mismo se supedita a un plazo de 30 meses desde la licencia de obras pero la concesión de esta aun no ha tenido lugar 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por Juzgado de 1ª Instancia e Instrucción nº 01 de Colmenar Viejo se dictó Sentencia de fecha 12/02/2015 , cuyo fallo es el tenor siguiente:
"QUE ESTIMO la demanda formulada por el procurador D. Raúl Sánchez Vicente, en nombre y representación de PROMOCIONES CANTABRIA 2004 S.L. frente a D. Constancio Y Dª Tatiana , declaro haber lugar a la misma y en su virtud determino la improcedencia de la ejecución instada por los demandados del aval bancario número NUM000 con número de REA (Registro Especial de Avales) NUM001 , y ello con expresa imposición de costas."
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandada, que fue admitido; la parte demandante presentó escrito de oposición al recurso formulado y, en su virtud, previos los oportunos emplazamientos, se remitieron las actuaciones a esta Sección, sustanciándose el recurso por sus trámites legales, señalándose para su deliberación, votación y fallo el día 14 de enero de 2016.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- D. Constancio y Dª Tatiana alegan infracción de los arts. 216 y 218.1.2 LEC al entender que existe extralimitación de funciones al entrar a conocer de otra materia. Esta primera cuestión plantea en realidad una modalidad de incongruencia por extrapetita al apartarse la sentencia apelada de la causa de pedir de la demanda pero al referirse a la pretensión principal puntualiza que no se interesa la revocación de la permuta, ni de la escritura, ni del aval y que la sentencia recoge determinadas manifestaciones de la actora. Efectivamente, en el Fundamento de Derecho PRIMERO se extractan los hechos expuestos en la demanda como puntos iniciales que encauzan la controversia fijando así cual es la postura de la demandante. Tal exposición no es sino parte inicial de un planteamiento que después se desarrolla conforme las razones, valoraciones y fundamentaciones posteriores integrando todo el proceso de elaboración de la sentencia ajustado a las previsiones del art. 209 LEC . No existe en modo alguno alteración extrapetita de la pretensión principal, adecuada a la causa de pedir, es decir, a los hechos con trascendencia jurídica que desembocan en la pretensión finalmente estimada. En ningún momento se entra a conocer de resoluciones contractuales ajenas a la demanda pero es indudable que para declarar la procedencia o no de la ejecución del aval lo que precisamente hay que examinar es el ámbito obligacional que corresponde. Y estimada esa pretensión principal declarativa de la improcedente ejecución del
aval desaparece la pretensión subsidiaria a considerar únicamente si se desestimase la primera. Que en el citado F.D. PRIMERO se aluda también en síntesis a la oposición de los demandados es una referencia genérica a sus términos, destacando como resumen el incumplimiento "en que habría incurrido la demandada (es la demandante) en el cumplimiento de sus obligaciones... etc" que es en realidad la tesis mantenida en el HECHO PRIMERO de la c

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