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AP Barcelona, Sec. 11.ª, 353/2015, de 22 de diciembre

SP/SENT/845860

Recurso 616/2013. Ponente: FRANCISCO HERRANDO MILLAN.

Ha quedado acreditado que desde la constitución de la comunidad el terrado ha venido siendo utilizado como elemento privativo del demandado y no se puede pretender que ahora el actor tenga derecho de uso 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que desestimando la demanda interpuesta por el Procurador doña Silvia Roig Serrano, en nombre y representación de don Agustín , contra don Arcadio , representado por el Procurador doña Anna María Terradas Cumalat, debo absolver y absuelvo al demandado de todos los pedimentos contar el mismo formulados. Todo ello con expresa imposición a la parte actora de las costas causadas en el procedimiento"
SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia se interpuso recurso de apelación por D. Agustín y dado el oportuno traslado a las demás partes se elevaron las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 21 de octubre de 2015.
CUARTO.- En el presente juicio se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Magistrado D. Francisco Herrando Millan.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Promovió la parte actora las presentes actuaciones suplicando la ilegalidad de cerrar el demandado la puerta de su piso primero de acceso al terrado del edificio y la condena, obligacion de entregar una llave de acceso al piso del demandado para acceder al terrado, y, subsiguientemente, respetar el acceso al terrado a través del piso del demandado. Admitida a trámite la demanda y emplazado el demandado compareció en tiempo y forma contestando a la demanda y suplicando su desestimación. Tras los trámites procesales oportunos se dictó sentencia desestimando la demanda. Contra la sentencia se alzó el actor.
SEGUNDO .- Se admiten y dan por reproducidos los hechos y fundamentos jurídicos de la sentencia recurrida.
TERCERO .- La parte apelante insiste en el carácter de elemento común del terrado. La sentencia de primera instancia asi lo recogió en el fundamento de derecho segundo. Es preciso resaltar que la escritura de declaración de Obra Nueva y División de propiedad horizontal de 5- abril-1968 (f.12. y ss.), describe la planta baja del inmueble con un jardín y patio al detrás. El piso primero limita por encima con el tejado y mediante éste con el vuelo. Así mismo describe de propiedad común entre otros, el vuelo...patios y demás elementos que sean de uso de los copropietarios, esto es, vuelo...patios..y demás de uso de todos los copropietarios. En el presente caso, no se alcanza a comprender la relación del derecho
de vuelo con la litis. El derecho de vuelo, a tenor del art. 567-1 ; 567-2 Cc .Cat se refiere a la facultad de construir uno o mas plantas; debiendo contener, al menos, el número máximo de plantas. No es el caso de la presente litis.Sobre la utilización del terrado, El art. 553-1 Cc .Cat. establece la propiedad en exclusiva sobre los elementos privativos y en comunidad sobre los eleme

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