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AP Pontevedra, Vigo, Sec. 6.ª, 120/2016, de 7 de marzo

SP/SENT/850180

Recurso 376/2015. Ponente: JULIO CESAR PICATOSTE BOBILLO.

La precarista debe abandonar la vivienda al instarse el desahucio por el usufructuario, si bien podrá reclamar los gastos realizados por las mejoras en otro procedimiento 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de 1ª Instancia núm. 11 de Vigo, se dictó sentencia con fecha 26/3/201, en el procedimiento del que dimana este recurso, cuyo fallo textualmente dice:
"Se estima la demanda presentada por Dña Purificación Rodríguez González en nombre y representación de d. Raimundo contra Dña Elsa representada por la Procuradora Dña Begoña Pérez Lorenzo.
1.- Se declara el desahucio en precario respecto a la vivienda sita en Vigo, CALLE000 nº NUM000 . NUM001
2- Se condena a la demandada a dejar el inmueble libre y expedito a disposición de la actora bajo apercibimiento de lanzamiento.
Se imponen las costas a la parte demandada."
SEGUNDO.- Contra dicha Sentencia se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de D./Dª Elsa que fue admitido a trámite y, conferido el oportuno traslado, se formuló oposición al mismo por la parte contraria.
Cumplimentados los trámites legales y elevadas las actuaciones a esta Sección Sexta de la Audiencia Provincial para la resolución el recurso de apelación interpuesto, se formó el correspondiente Rollo de Sala. Se señaló el día 3/3/2016 para que tuviera lugar la deliberación, votación y fallo.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO .- Se formula demanda de desahucio por precario por don Raimundo contra su nuera doña Elsa . El actor es usufructuario de la vivienda ocupada por la demanda, en virtud de testamento de su fallecida esposa donde se le nombra usufructuario universal y vitalicio. La esposa del demandante, ya fallecida, propietaria de la vivienda, había cedido gratuitamente al matrimonio constituido por el hijo y la demandada. Fallecido el primero, se insta el desahucio por precario contra su viuda.
Se abandona expresamente en esta segunda instancia la tesis del comodato que la demandada invocaba ante el tribunal a quo.
Comoquiera que la jurisprudencia ha resuelto sobre supuestos similares y ha sentado ya doctrina al respecto, estimando la existencia de un precario, se impone traer a colación los pronunciamientos que sobre esta hipótesis proceden del Alto Tribunal.
Así, en supuesto de acción de desahucio por precario deducida por el propietario de la vivienda cuando esta había sido cedida gratuitamente a su hijo y nuera, siendo ésta última la demandada, la STS de 18 de marzo de 2011 dijo en su fundamento jurídico tercero:
" B) Para el caso de que no exista negocio jurídico alguno que justifique la ocupación, y frente a la posible reclamación de su propietario, no podrá oponerse la atribución del uso de la vivienda que haya sido establecido en el ámbito de un procedimiento de familia. Tal y co
mo indica la sentencia del pleno de la Sala de 18 de enero de 2010 [RC n.º 1994/2005 ], la solución a estos conflictos debe ser dada desde el punto de vista del Derecho de propiedad y no desde los parámetros del Derecho de familia, porque las consecuencias del divorcio o la separación de los cónyuges, nada tienen que ver con los terceros propietarios.C) Como también ha declarado la sentencia de Pleno de esta Sala d

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