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AP Málaga, Sec. 5.ª, 586/2015, de 23 de noviembre

SP/SENT/851944

Recurso 146/2015. Ponente: MARIA TERESA SAEZ MARTINEZ.

Dada la ausencia de titulo que legitime la ocupación de los demandados, cabe entender que dicha ocupación era un acto de mera tolerancia por parte de su propietaria, lo que confirma el desahucio por precario 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia dictó sentencia el día 25/07/14, en el juicio antes dicho, cuyo fallo es como sigue:
"Que desestimando la demanda interpuesta por la representación de la parte actora de desahucio por precario, debo absolver y absuelvo a DOÑA Emilia y DON Luis Manuel de la pretensión planteada contra los mismos. Respecto a las costas, no procede hacer pronunciamiento condenatorio alguno.".
SEGUNDO.- Interpuesto recurso de apelación y admitido a trámite, el Juzgado realizó los preceptivos traslados y una vez transcurrido el plazo elevó los autos a este Sección de la Audiencia, donde se formó rollo y se ha turnado de ponencia. La votación y fallo ha tenido lugar el día 20 de noviembre de 2.015, quedando visto para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales.
Visto, siendo ponente la Iltma. Sra. Magistrado Dña. Mª TERESA SAEZ MARTINEZ quien expresa el parecer del Tribunal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Por la entidad Olicitroma, S.L. se formuló demanda de juicio verbal civil de desahucio por precario, contra D. Luis Manuel y Dña. Emilia , recayendo en la instancia sentencia desestimatoria de sus pretensiones. Por la representación procesal de la entidad Olicitroma, S.L. se interpone le presente recurso de apelación contra la mencionada resolución alegando error en la valoración de la prueba e infracción de la normativa especial aplicable al caso enjuiciado.
SEGUNDO.- Para la resolución de la cuestión debatida en ésta alzada es preciso partir de la base de que la acción de desahucio por precario se encontraba regulada en los artículos 1564 y 1565 de la anterior Ley de Enjuiciamiento Civil , y en la actualidad por el art. 250-2º de la vigente LEC de 2.001, a cuyo tenor "1. Se decidirán en juicio verbal, cualquiera que sea su cuantía, las demandas siguientes:..... 2º Las que pretendan la recuperación de la plena posesión de una finca rústica o urbana, cedida en precario, por el dueño, usufructuario o cualquier otra persona con derecho a poseer dicha finca". La jurisprudencia ha venido exigiendo para que pueda prosperar ésta acción que concurran los siguientes requisitos: 1º Que la persona que acciona tenga la posesión mediata de la finca como propietario, usufructuario o por cualquier otro título que le otorgue derecho a disfrutarla. 2º Que la parte demandada ostente la posesión de la finca sin título legitimador de clase alguna. Entrando ya sobre la cuestió
n de fondo planteada y la doctrina jurisprudencial aplicable, conviene señalar que no sólo es precarista el que utiliza la posesión de un inmueble sin pagar merced o sin título alguno, sino también el que invoca un título ineficaz; consistiendo el precario en la posesión sin título o con título nulo o que haya perdido su validez, por ello no es impropio de este juicio dilucidar si existe o no título suficiente del que se derive el derecho a posee

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