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AP Cádiz, Sec. 8.ª, 12/2005, de 14 de febrero

SP/AUTRJ/143176

Recurso 370/2004. Ponente: BLAS RAFAEL LOPE VEGA.

Nada obsta la intervención judicial de la herencia si el contador-partidor designado por el testador fallece antes de realizar las operaciones divisorias 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por auto dictado el 17 de mayo de 2004 se estimó el recurso de reposición interpuesto por la representación procesal de doña María Rosario y de don Jose Francisco contra el auto de 16 de febrero de 2004 y se repuso el mismo inadmitiendo a trámite la demanda de división judicial de herencia interpuesta por doña Leticia .
Por la representación de esta última se formuló recurso de apelación en el que solicitó que se acordase admitir a trámite el procedimiento de división judicial de herencia interesado, con condena en costas a doña María Rosario y don Jose Francisco . La representación de los dos hermanos que se acaba de indicar se opuso al recurso de apelación y pidió la confirmación de la resolución recurrida con imposición de las costas a la parte recurrente.
SEGUNDO.- En el auto de 17 de mayo de 2004 se abordaron las siguientes cuestiones:
1º.- Se dijo que la disposición del testamento de doña Irene que prohíbe la intervención judicial en su testamento no puede tener el efecto de impedir a una de las partes favorecida por la herencia acudir a la vía judicial.
2º.- Que procede la inadmisión del procedimiento porque la testadora dispuso de sus bienes en el testamento, hizo la partición y adjudicación entre sus hijos de los bienes inmuebles de que poseía y en cuanto al remanente de bienes dispuso que se dividiesen por partes iguales y designó contador partidor a don Benedicto
, que falleció en 1999, sin que se hubiese practicado la partición, lo cual según la resolución recurrida no justificaría acudir a la vía del artículo 782 de la Ley de Enjuiciamiento Civil pues al haberse nombrado un contador por el testador lo procedente, según la sentencia recurrida, sería que los herederos hiciesen uso de la facultad del artículo 1057-2º de la Ley de Enjuiciamiento Civil y solicitasen la designación judicial de un contador-pa

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