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AP Barcelona, Sec. 11.ª, de 3 de febrero de 2003

SP/SENT/46819

Recurso 666/2001. Ponente: JOAQUIN DE ORO PULIDO LOPEZ.

Excepción de falta de provisión de fondos por incumplimiento sustancial 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: QUE ESTIMANDO LA OPOSICIÓN al juicio cambiario formulada por Doña Mónica , se dejan sin efecto las medidas acordadas en el Auto de fecha 28 de marzo de 2001 y en su consecuencia álcense todos los embargos trabados sobre los bienes de la Sra. Mónica , con expresa imposición al ejecutante Don Hugo de las costas causadas en la tramitación de la oposición".
SEGUNDO.- Contra la anterior sentencia se interpuso recurso de apelación por D/Dª. Hugo y admitido el mismo en ambos efectos, se elevaron los autos a esta Superioridad, previo emplazamiento de las partes, y comparecidas las partes, por la representación de la parte ACTORA-APELANTE se solicitó el recibimiento del pleito a prueba para la práctica de la prueba de - reproducción de la música fijada en soporte fonográfico master-CD, interrogatorio de la adversa e interrogatorio de testigos propuestos -, y habiendo lugar a las mismas se siguieron los trámites legales y tuvo lugar la celebración de la vista pública el día 22 de enero de 2003, con el resultado que obra en la precedente diligencia.
TERCERO.- En el presente juicio se han observado y cumplido las prescripciones legales, salvo el plazo para dictar sentencia.
VISTO, siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. JOAQUÍN DE ORO PULIDO LÓPEZ.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Frente a la sentencia de primer grado, dictada en juicio cambiario por impago de un cheque de 100.000 ptas que, estimando la oposición formulada por la demandada Dª. Mónica , de falta de provisión de fondos, se alza el ejecutante, D. Hugo , aduciendo que no existió incumplimiento por su parte.
SEGUNDO.- Cuando la provisión de fondos de un cheque está constituida por la obligación de hacer o entregar una cosa derivada del contrato causal celebrado entre el librador y el tenedor, para que el incumplimiento de dicho contrato pueda considerarse como falta de provisión de fondos, es necesario que se trate de incumplimiento total o al menos sustancial, que frustre el fin del contrato para la otra parte. De la prueba obrante en autos, queda acreditado que entre los litigantes celebraron un contrato, mediante el cual el actor, por el precio de 450.000 ptas, se comprometió a la realización de una música original, para la representación de una obra teatral de la demandada, denominada Giulieta", que debía estrenarse en el Festival de Payasos de Cornellá, en fecha 28 de octubre del 2000, de cuyo precio satisfizo la demandada 200.000 ptas, así como que el día del estreno el actor no había compuesto la totalidad de la obra, lo que el propio actor reconoce, en su escrito de interposición del recurso, por lo que la obra se representó con música comercial de otros autores. Después, antes del estreno al público en general, que debía tener lugar el 14-2-2001 en la Sala Muntaner de B
arcelona, la demandada entregó el cheque de 100.000 ptas, ahora ejecutado, y aunque al parecer ese día 19-1-2001, el actor entregó un master con la música original, y decimos al parecer, porque unos testigos dicen que se entregó y otros que no, el master no era completo de música original, por lo que la demandada decidió no atender el cheque, y encargó la obra musical a otro compositor, con cuya música se realizó el estreno

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