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AP Málaga, Sec. 5.ª, 1071/2003, de 27 de noviembre

SP/SENT/53160

Recurso 443/2002. Ponente: Juana Criado Gámez.

La acción interdictal no es válida para combatir infracciones urbanísticas, debe acudirse a la vía administrativa 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia número 2 de los de Marbella dictó sentencia de fecha 16 de Enero de 2.002 en el juicio verbal nº 338/01 del que este rollo dimana, cuya parte dispositiva dice así:,Que estimando como estimo la demanda interpuesta por el Procurador Don Carlos Serra Benítez en nombre y representación de la entidad Río Verde Center S.L., contra la Comunidad de Propietarios DIRECCION000, representada por la procuradora Doña Isabel González de Hoyos, debo ratificar y ratifico la suspensión de la obra objeto del presente procedimiento llevada a efecto el 10 de Agosto de 2.001 y con expresa condena en costas a la parte demandada".
SEGUNDO.- Contra la expresada sentencia interpuso, en tiempo y forma, recurso de apelación la demandada, el cual fue admitido a trámite dándose traslado del escrito en el que constan los motivos y razonamientos del mismo a la otra parte para que en su vista alegase lo que le conviniese. Cumplido el trámite de audiencia se elevaron los autos a esta Audiencia, y tras su registro se turnaron a ponencia quedando pendientes de deliberación y fallo.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente la Iltma. Sra. Dª. Juana Criado Gámez. Habiendo tenido lugar la deliberación previa a esta resolución el día veinte de Noviembre de dos mil tres.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Para resolver la impugnación planteada, conviene recordar que el procedimiento instado por la parte actora en la litis, viene configurado como un proceso especial, sumario -por cuya razón no cabe en su ámbito pronunciamientos sobre el dominio u otros derechos reales afectados- y cautelar que se caracteriza por la solicitud de una medida preventiva que tiende a mantener un estado de hecho, evitando la eventual lesión jurídica o impidiendo una mayor extensión de la misma, pues en definitiva, persigue paralizar la prosecución de una obra nueva y no concluida- lo que le diferencia del antes llamado interdicto de recobrar en el que la defensa de la posesión va mas allá, persiguiendo la destrucción de la perturbación posesoria y sus efectos, reponiendo las cosas a su estado primitivo-. Para que el procedimiento que ocupa en la litis pueda prosperar se requiere, de un lado, la existencia de un corpus posesorio susceptible de ser protegido; en segundo lugar, que el accionante sea titular de esta situación posesoria, debiendo estar el derecho del actor perfectamente determinado, lo que exige acreditar la perfecta identidad de la cosa a que la perturbación refiere, así como que es indiscutido el derecho esgrimido; en tercer lugar, que se realice una obra que implique un cambio o alteración originando un perjuicio o algún inconveniente en la propiedad posesión o derecho real del demandante, y por último que la obra no esté acabada aun, pues en otro caso, carecería de finalidad el procedimiento. Ha de enten
derse por obra nueva, según reiterada jurisprudencia, toda instalación modificación, añadidos perforaciones o innovaciones que modifiquen una construcción en su forma y espacio, ya se acometa en terreno del interdictante, del interdictado o de un tercero, si bien se requiere que los límites materiales del terreno construido no ofrezcan dudas en cuanto a si pertenecen al actor o al demandado, pues difícilmente puede hablarse de lesión de derechos,

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