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AP Málaga, Sec. 6.ª, 134/2008, de 6 de marzo

SP/SENT/171771

Recurso 1028/2007. Ponente: JOSE JAVIER DIEZ NUÑEZ.

La constitución de un edificio en régimen de propiedad horizontal presupone la existencia de un derecho singular y exclusivo de propiedad sobre los diferentes pisos o locales de un edificio susceptible de aprovechamiento independiente 
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No se aportó escritura de obra nueva y división horizontal por ninguna de las partes, pero sí, de la escritura de compraventa de la demandada de su anterior propietario en la que el fedatario público procedió a describir la finca registral 
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La obra que se discute trae su origen desde la construcción de la edificación por la promotora 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Ante el Juzgado de Primera Instancia número Cinco de Marbella (Málaga) se siguió procedimiento ordinario número 917/2003 , del que este Rollo de Apelación dimana, en el que con fecha cinco de junio de dos mil siete se dictó sentencia definitiva en la que se acordaba en su parte dispositiva: "FALLO: Que desestimando íntegramente la demanda formulada por el procurador D. Carlos Serra Benítez, en nombre y representación de la entidad Comunidad de Propietarios de los EDIFICIO000 NUM000 y NUM001 debo absolver y absuelvo a Dña. Marisol de los pedimentos efectuados en su contra, con expresa condena en costas a la parte actora".
SEGUNDO.- Contra la expresada sentencia, en tiempo y forma, preparó e interpuso recurso de apelación la representación procesal de la parte demandante, oponiéndose a su fundamentación la adversa demandada, remitiéndose seguidamente las actuaciones a esta Audiencia, previo emplazamiento de las partes, en donde al no solicitarse práctica probatoria y considerarse innecesaria la celebración de vista pública, se señaló para deliberación del tribunal la audiencia del día de hoy, quedando a continuación conclusas las actuaciones para dictar sentencia.
TERCERO.- En la tramitación de este recurso han sido observados y cumplidos los requisitos y presupuestos procesales previstos por la Ley, habiendo sido Magistrado Ponente el Iltmo. Sr. don José Javier Díez Núñez.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La presente controversia judicial trae causa de la demanda presentada por la representación procesal de la Comunidad de Propietarios de los EDIFICIO000 NUM000 y NUM001 de la URBANIZACIÓN000 de Marbella (Málaga) en noviembre de dos mil tres dirigida contra la comunera doña Marisol, propietaria del apartamento NUM002 NUM003 del EDIFICIO000 NUM001, al imputársele haber llevado a cabo obras sobre elementos comunes del edificio sin contar con el consentimiento unánime de los restantes comuneros en Junta de Propietarios, concretamente se decía que había levantado las tejas de la cubierta de la última planta practicando una terraza de uso privativo, lo que traía como consecuencia que afectaba a la configuración estética del edificio y un potencial perjuicio al vecino del piso inmediatamente inferior de sufrir humedades y filtraciones, por lo que por acuerdo unánime adoptado en Junta de veinticinco de agosto del año dos mil se decidió ejercitar acciones judiciales contra el titular del referido piso, solicitándose al efecto el dictado de una sentencia judicial por la que se declarase ilícita la obra ejecutada y se condenara a la demandada a la reposición de la cubierta a su originario estado, pretensión a la que se opuso la Sra. Marisol en tiempo y forma al contestar la demanda al indicar que según constaba en escritura pública que aportaba de fecha dieciocho de junio de dos mil dos otorgada ante el Notario de Marbella don Rafael Requena Cabo, fue a partir de dicha fecha, no antes, cuando adquiriera la
titularidad dominical del referido inmueble por compraventa de don Eugenio (documento número uno de la contestación a la demanda) -folios 67 a 77-, por lo que las cuestionadas obras habían sido ejecutadas con anterioridad, sin que, por tanto, tuviera obligación de reponer la obra que se decía ilegal, citando en apoyo de su tesis la sentencia de la Audiencia Provincial de Zaragoza de 30 de junio de 2004 , pero, además, negaba la existencia de obra

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