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AP Madrid, Sec. 20.ª, 459/2008, de 17 de julio

SP/SENT/175928

Recurso 158/2007. Ponente: TERESA DE JESUS FERNANDEZ DE CORDOBA PUENTE-VILLEGAS.

La cesión gratuita del causante a su hija de la vivienda que ocupa, sin valoración económica, comporta su inclusión en el Inventario en lo referente a la mitad que correspondía al causante en la sociedad de gananciales 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 63, en fecha 17 de julio de 2006, se dictó sentencia , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: 1.- El inventario del caudal hereditario dejado al fallecimiento de Don Héctor debe quedar conformado del modo establecido en el Fundamento de Derecho Segundo de esta resolución, dejando desde luego a salvo los derechos de terceros según lo establecido legalmente. 2.- Cada parte abonará las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad.".
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandada, exponiendo las alegaciones en que basa su impugnación. Admitido el recurso en ambos efectos, se dio traslado del mismo a la apelada, que presentó escrito oponiéndose al recurso formulado de contrario. Elevados los autos ante esta Sección, fueron turnados de ponencia, y quedando pendientes de resolución, se señaló fecha para la deliberación y votación, que se ha llevado a cabo por los Magistrados de esta Sección.
TERCERO.- En la tramitación del presente procedimiento han sido observadas las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO: Por DÑA Luisa y DÑA Carla , se formula recurso de apelación frente a la resolución de instancia que conforma el Inventario del caudal hereditario del causante fallecido D. Héctor , en el procedimiento planteado por D. Lázaro (como hijo del causante) contra las ahora apelantes (hermana y madre), sobre solicitud de División Judicial de la herencia del citado padre y marido de las partes.
SEGUNDO: Pasando a contestar el único motivo de recurso alegado por las recurrentes DÑA Luisa y DÑA Carla , referente a la impugnación del pronunciamiento contenido en el punto 12 de la resolución de instancia, referente a la vivienda que se encuentra ocupando DÑA Luisa situada en la Calle DIRECCION000 nº NUM000 , NUM001 B, (barrio de Entrevías) de Madrid. Solicitando su conformidad con el hecho de que se incluya en la masa hereditaria, pero mostrando su disconformidad en que se haya calificado su uso en la resolución recurrida como un derecho de habitación al que se le atribuye un valor, y considerando que la utilización de la vivienda por la hija del causante lo ha sido por una cesión gratuita gratis et amore realizada por su padre D. Lázaro , sin que haya pagado por ello nunca arrendamiento, por lo que considera se trata de un precario o de un comodato.
Entendemos, que para la correcta resolución de la presente controversia, debe de recogerse que el actor D. Lázaro , manifiesta expresamente que lo que el solicita con respecto a este bien de la herenci
a, es que se declarara donación colacionable recibida por su hermana DÑA Luisa (instituida heredera universal), y se hiciera la valoración económica del uso y disfrute de la vivienda (que está ocupada por su hermana desde el año 1.972) durante los diez últimos años; porque esta situación va en detrimento del actor que ha sido reducido en la herencia del padre a la legítima estricta, viéndose obligado a dotarse de una vivienda para si y para su fa

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