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AP Barcelona, Sec. 13.ª, 425/2008, de 8 de julio

SP/SENT/177485

Recurso 806/2007. Ponente: JUAN BAUTISTA CREMADES MORANT.

La cesión indefinida y gratuita de la vivienda de la madre a hija y nieto, incompatible con la naturaleza del comodato, lleva a estimar adecuado el procedimiento de precario instado  
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los Antecedentes de Hecho de la Sentencia apelada cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que, estimando la demanda interpuesta por la procuradora Dª. Laura González Gabriel en nombre y representación de Dª. Remedios , debo de condenar y condeno a los codemandados Dª. Asunción e ignorados ocupantes de la vivienda sita en Sabadell C/ DIRECCION000 nº NUM000 , NUM001 NUM002 a dejar la finca de la actora libre, vacua y expedita a disposición de la actora, procediendo a su lanzamiento sino lo verifican en el plazo legal. Con imposición de las costas procesales a los codemandados".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria que se opuso; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 1 de Julio de 2008.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. JUAN BAUTISTA CREMADES MORANT.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Instado el desahucio por precario respecto de la vivienda sita en la C/ DIRECCION000 , NUM000 , NUM001 , NUM002 de Sabadell, por su propietaria Dª Remedios frente a su hija Dª Asunción e "ignorados ocupantes" de la referida vivienda, que la ocupan sin título ni autorización de la primera, hasta el punto de negarle a ésta la entrada, no obstante consituir su domicilio. A dicha pretensión se opuso la demandada, alegando la existencia de un comodato ("concertado verbalmente....para servir de vivienda familiar para la demandada y su hijo mientras lo necesitaran - lo que concreta en "hasta que encontrara una vivienda asequible para ella" - y teniendo en cuenta que la madre no lo necesitaba") y, por ello, la inadecuación del procedimiento.
La sentencia de instancia estima la demanda, con imposición de las costas a los demandados, al considerar acreditada la ocupación en precario, si bien, entre otros extremos se declara que "solo cabe el comodato respecto de bienes muebles, tal y como se desprende del art. 1740 CC ...al decir que el comodato consiste en la entrega de una cosa no fungible..."(sic). Frente a dicha resolución se alza la demandada interesando (1) la nulidad de actuaciones por infracción de los arts. 249.1.6 y 250.1.2 LEC, por inadecuación del procedimiento, reiterando que ocupa a título de comodato; (2) error en la apreciación de la prueba, negando que impida a su madre la entrada en la vivienda, afirmando que la ocupación data del 15.11.2003 (si bien, en el
mismo escrito afirma que fue en abril del 2004) y que la actora vive con su pareja en otra vivienda, manteniéndose las circunstancias que motivaron la cesión en comodato y no existiendo necesidad de la actora; a dicho recurso se adhirió, vía impugnación el comparecido D. Braulio . Queda pues el debate planteado prácticamente en los mismos términos, para cuya resolución se dispone del mismo material instructorio que en la instancia.<div cla

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