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AP Barcelona, Sec. 13.ª, 138/2008, de 4 de marzo

SP/SENT/181191

Recurso 114/2007. Ponente: FERNANDO UTRILLAS CARBONELL.

Situación de precario al no abandonar los vendedores la vivienda en la fecha establecida en el contrato 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: ESTIMAR INTEGRAMENTE LA DEMANDA formula por el Procurador de los Tribunales Sr. Sánchez Rojo, en nombre y representación de D. Miguel , y condenar a Dª Verónica y DON José : 1.- A desalojar la vivienda sita en la calle DIRECCION000 n. NUM000 , NUM001 NUM002 de Vilanova i la Geltrú (Barcelona), con el expreso apercibimiento que de no verificarlo en el plazo legal se procederá a su lanzamiento.- 2.- No se efectúa especial pronunciamiento sobre las costas procesales.".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria que se opuso al mismo; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 4 de Marzo de 2.008.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. FERNANDO UTRILLAS CARBONELL.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Apelan los demandados, D. José y Dña. Verónica , la sentencia de primera instancia que, estimando la demanda en ejercicio de la acción de desahucio por precario, formulada por el actor D. Miguel , condena a la parte demandada a desalojar la vivienda sita en Vilanova i La Geltrú, C/ DIRECCION000 nº NUM000 , NUM001 , NUM002 , alegando los demandados, y ahora apelantes, el incumplimiento por el demandante de las obligaciones asumidas en el contrato de compraventa de 5 de enero de 2006, por el que los demandados vendieron al actor la vivienda litigiosa, y en concreto que el demandante no canceló la hipoteca que gravaba la finca hasta el 6 de noviembre de 2006, habiéndose pactado que la cancelaría como máximo al tiempo del otorgamiento de la escritura pública de compraventa, que se formalizó con fecha 6 de febrero de 2006.
Centrada así la cuestión discutida, es doctrina comúnmente admitida la que, superando la inicial configuración en el Derecho romano del precario como institución de naturaleza contractual, por tratarse de una "concessio rei seu possesionis", de acuerdo con la definción de Ulpiano, "quod precibus petendi utendi conceditur tandiu, quandiu, is quibus concessit patitur" (Digesto, Ley 1ª. Título XXV, Libro XLIII ), viene configurando en el Derecho moderno el precario como una mera situación posesoria, calificada por sus efectos y no por la causa de los mismos, que por lo tanto bien puede tener su origen en un contrato, por el que se confiere la tenencia de
la cosa, que es el supuesto de posesión concedida (1) al que se refiere el artículo 1750 del Código Civil , bien puede tener un origen no contractual, que es el caso del precario en los supuestos de posesión tolerada (2), y posesión sin título (3).En este sentido, y siguiendo la tendencia doctrinal favorable a la inclusión en el concepto de precario de todos los supuestos en que una persona posee una cosa sin dere

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