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AP Asturias, Oviedo, Sec. 1.ª, 565/2000, de 8 de noviembre

SP/SENT/329047

Recurso ROLLO: MENOR CU. Ponente: RAFAEL MARTIN DEL PESO.

Practicada la división, deducida de la propia intención de los comuneros, no tiene sentido la actio communi dividundo instada, por lo que la privación de acceso denunciada, de existir, debiera resolverse a través de acciones distintas a la entablada 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Se aceptan los antecedentes de hecho de la Sentencia apelada.
SEGUNDO.- El Juzgado de Primera Instancia de Llanes dictó Sentencia en los autos referidos con fecha 27 de enero de 2000, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Que desestimando la demanda interpuesta por DOÑA MARÍA DEL MAR F. F. en nombre y representación de DOÑA MARÍA DEL CARMEN G. A. contra DOÑA FLORINDA G. A. , DON ALEJANDRO MANUEL F. D. , DOÑA LILIANA D. F. , DON PEDRO V. S. y DOÑA SOFÍA G. M. , debo absolver y absuelvo a los demandados de las pretensiones de la actora, imponiendo a esta las costas del procedimiento".
TERCERO.- Notificada la anterior sentencia a las partes, por la representación de la parte demandante, se interpuso Recurso de Apelación, que fue admitido a trámite, remitiéndose los autos a esta Audiencia Provincial donde se personaron las partes expresadas y, cumplidos los oportunos traslados se señaló para la vista del recurso el día 7 de noviembre de 2000, en cuyo acto la parte apelante solicitó la revocación de la sentencia y la Apelada su confirmación y la revocación en cuanto a la adhesión.
CUARTO.- En la tramitación del presente Recurso se han observado las prescripciones legales.
VISTOS, siendo Ponente el Ilmo. Sr./ DON RAFAEL MARTÍN DEL PESO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Mientras que la adhesión se centra en las excepciones procesales, aducidas en la instancia que en este acto se reproducen, lo cual en un orden lógico obliga a examinarla con antelación al recurso, éste gravita sobre dos motivos: en la consideración, interpretando literalmente el documento de división de la parcela como una mera comunidad de uso, que hace subsistente el régimen de comunidad de bienes ( artículo 392 del digo Civil entre las partes que lo suscribieron y sus causahabientes y no la materialización de la división de la finca en dos, con propiedades diferenciadas, de modo que esta tesis hace procedente el ejercicio de la actío communi dividundo y el resto de las entabladas y en una pretendida incongruencia al no contestar la sentencia según el apelante a la totalidad de las cuestiones planteadas y en especial, al régimen de los elementos comunes que subsisten como son el de acceso que se dice perteneciente en proindiviso a la cuadra de la demandante.
SEGUNDO.- Así las cosas y refiriéndonos a la adhesión, la falta de personalidad se desmiente a la luz de la propia escritura de poder acompañada, para cuyo otorgamiento le fue exhibido al notario autorizante la representación conferida por poder al mandatario. La falta de legitimación pasiva que se denuncia pertenece a la cuestión de fondo, ya que la legitimación procesal atañe a la relación jurídica no tanto existente cuanto deducida en juicio y por sostener la indivisión de la comunidad el demandante y la s
ubsistencia del vínculo con el codemandado, es por lo que se le llama a este alTERCERO.- Centrándonos en el problema litigioso, y en consecuencia, en el núcleo del recurso, se funda en determinar la naturaleza del documento de 4 de abril de 1996 y en especial, si en ese documento se materializó la división de ambas propiedades, cual sostienen los demandados y la sentencia, efectuándose ya la

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