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AP Málaga, Sec. 6.ª, 163/2009, de 12 de marzo

SP/SENT/462619

Recurso 838/2008. Ponente: ANTONIO ALCALA NAVARRO.

Las patologías que aquejan a la construcción, suficientemente contrastados, justifican el deber del constructor a repararlos 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Primera Instancia número UNO de Fuengirola dictó sentencia de fecha cinco de marzo de dos mil ocho en el juicio ordinario nº 528 de 2008 del que este rollo dimana, cuya parte dispositiva dice así: "FALLO.- Que estimando parcialmente la demanda deducida por el Procurador LEAL ARAGONCILLO, Guillermo en nombre y representación de Luis Miguel y Marí Luz , contra D/Dª GOLF GARDEN BUILDING S.L. y JESÚS HERNÁNDEZ PEREZ S.L, condeno a que las demandadas lleven a cabo las reparaciones especificadas en el los fundamentos de derecho de esta resolución, dejando la vivienda en pleno estado de habitabilidad sin expresa condena en costas."
SEGUNDO.- Contra la expresada sentencia interpusieron, en tiempo y forma, recurso de apelación Golf Garden Building, S.L. y Jesús Hernández Pérez, S.L. los cuales fueron admitidos a trámite y, sus fundamentaciones impugnadas de contrario, remitiéndose los autos a esta Audiencia, donde al no haberse propuesto prueba ni estimarse necesaria la celebración de vista, previa deliberación de la Sala, que tuvo lugar el día 27 de enero de 2009 , quedaron las actuaciones conclusas para sentencia.
TERCERO.- En la tramitación del recurso se han observado las prescripciones legales, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. ANTONIO ALCALA NAVARRO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La demanda se interpone por una acción de responsabilidad contractual y vicios de la construcción, según se expresa en el encabezamiento de la misma, invocándose luego en su fundamentación el articulo 17 de la Ley de Ordenación de la Edificación , por lo que no hay duda del objeto del proceso y de la acción ejercitada cuando se instó la reparación de los defectos constructivos, y se dirige contra la demandada Golf Garden Building, S.L. en la doble condición de promotora y constructora del apartamento vendido a los actores, doble condición que repiten en el encabezamiento, en el párrafo segundo del hecho primero, en el fundamento de derecho II para la legitimación pasiva, y hasta en el propio suplico de la demanda al solicitar la condena de la demandada. Previamente a contestar a la demanda, la demandada se persona y manifiesta que de esa doble condición que se le atribuye sólo tiene una, la de promotora, y que la constructora fue Jesús Hernández Pérez, S.L., lo que hace saber al juzgado a los efectos del artículo 14.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en relación con la Disposición Adicional Séptima de la Ley de Ordenación de la Edificación , que dispone que quien resulte demandado por ejercitarse contra él acciones de responsabilidad basadas en las obligaciones resultantes de su intervención en el proceso de edificación previstas en dicha Ley especial, podrá solicitar dentro del plazo que la Ley de Enjuiciamiento Civil concede para contestar a la demanda, que ésta se notifique a otro u otros ag
entes que también hayan tenido intervención en el referido proceso, lo que se hará conforme a lo establecido para el emplazamiento de los demandados, lo que así se hizo, contestando la nueva demandada, y ahora apelante, a la demanda e incluso formulando reconvención, lo que implica su asunción del papel de demandada, pues sólo como tal le faculta el artículo 406 de la Ley de Enjuiciamiento Civil a reconvenir contra los demandantes, por lo que va

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