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AP Ourense, Sec. 1.ª, 435/2011, de 15 de diciembre

SP/SENT/655937

Recurso 35/2011. Ponente: FERNANDO ALAÑON OLMEDO.

La asunción por la actora de la realidad de la accesión invertida al formular sus efectos como pretensión subsidiaria lleva a considerar inocuo el planteamiento sobre la mala fe del demandado a la hora de realizar la edificación extralimitada  
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En relación al lucro cesante solicitado no hay dato alguno que permita afirmar el arrendamiento de la nave, su carácter necesario durante 30 años y al precio que se consigna en el informe del actor 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO .- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 5 (antes mixto nº 8) de los de Ourense se dictó sentencia en los referidos autos, en fecha 21 de enero de 2010 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: " FALLO : QUE ESTIMANDO PARCIALMENTE LA DEMANDA interpuesta por la Procuradora Dña. María del Carmen Silva Montero, en nombre y representación COYPOR PROMOCIONES Y OBRAS ORENSANAS, S.L., contra COMERCIAL OURENSE DE MAQUINARIA, S.L., representada por el Procurador D. Francisco Pérez Saa, debo declarar y declaro que la superficie de terreno de 6,30 metros cuadrados invadida es propiedad de la actora y en consecuencia, condeno a la demandada a que indemnice a la actora en la cantidad de QUINIENTOS SESENTA Y SIETE ERUSO (567 euros), debiendo cada una de las partes satisfacer las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad."
SEGUNDO.- Notificada la anterior sentencia a las partes, se interpuso por la demandante la entidad "COYPOR PROMOCIONES Y OBRAS ORENSANAS, S.L." recurso de apelación en ambos efectos, y seguido por sus trámites legales, se remitieron los autos a esta Audiencia Provincial.
TERCERO .- En la tramitación de este recurso se han cumplido las correspondientes prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- La parte demandante planteó acción reivindicatoria que incluía, a modo de eventual acumulación de acciones, una pretensión indemnizatoria sobre la base de considerar una extralimitación en la construcción de una nave industrial por parte del demandado que invadía en 11 cm de ancho por 60 m de largo la parcela de la actora en la colindancia entre ambas. La pretensión de contenido real se concretaba en la demolición de la parte de edificación que invade la parcela de la demandante. La pretensión indemnizatoria se ceñía al abono de la suma de 6.367,20 €, importe de los daños y perjuicios sufridos por la demandante de no procederse a la demolición de la obra invasora. La indemnización se correspondía con las siguientes cantidades y partidas, según informe del perito Sr. Teodulfo : 567 € por el valor del suelo ocupado; 2.806,44 € como importe de los trabajos a realizar para recuperar la superficie invadida de la cimentación de la nave de la demandada; y 2.993,76 € como suma que integra el lucro cesante valorado desde la minoración de la renta a percibir por la disminución de la superficie de la nave.
La sentencia apelada, de fecha 10 de enero de 2010 , estima en parte la demanda y reconoce la realidad de la extralimitación en la construcción de la demandada, en concreto 11 cm más allá de su propio lindero fueron ocupados a lo largo de su longitud. No obstante lo anterior, no concede indemnización alguna que pudiera derivarse de las obras necesarias p
ara picar la cimentación de la nave que en una longitud media de unos 25 cm y a lo largo de 42 m reconoce se inserta dentro de la propiedad de la demandante por considerar que lo procedente hubiera sido el ejercicio de una acción reivindicatoria por este espacio de terreno pero no el ejercicio de una pretensión indemnizatoria. También cuestiona y rechaza la posibilidad de que se trate de una superficie recuperable al poder quedar afectada la cime

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