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AP Las Palmas, Sec. 3.ª, 288/2013, de 16 de mayo

SP/SENT/754859

Recurso 651/2011. Ponente: RICARDO MOYANO GARCIA.

No procede compensación de deuda arrendaticia con fianza solicitada por el fiador dado que no se planteó cinco días antes de la vista y es un crédito del arrendatario rebelde que no puede oponer quien no lo abonó 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por el Juzgado de 1ª Instancia nº Doce de Las Palmas, se dictó sentencia en los referidos autos cuya parte dispositiva literalmente establece: Que estimando la demanda interpuesta por DON Octavio :
a) Debo resolver y resuelvo el contrato suscrito entre las partes el primero de junio de 2.006.
b) Debo condenar y condeno a DON Carlos Antonio y a DOÑA Petra al pago a la actura de las sumas de MIL DOSCIENTOS SESENTA EUROS (1260) más los intereses legales devengados por la misma desde la interpelación judicial, y DOSCIENTOS CUATRO CON OCHENTA Y CUATRO EUROS (204,84), haciendo expresa imposición del pago de las costas a los demandados.
SEGUNDO.- La referida sentencia, de 26 de Noviembre de 2.010 , se recurrió en apelación por la parte demadnada, interponiéndose tras su anuncio el correspondiente recurso de apelación con base a los hechos y fundamentos que son de ver en el mismo. Tramitado el recurso en la forma dispuesta en el art. 461 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , . Tras ello, se elevaron las actuaciones a esta Sala, donde se formó rollo de apelación., y seguidos los trámites pertinentes sin necesidad de celebración de vista se señaló para para deliberación, votación y fallo el 14 de Mayo de 2.013.
TERCERO.- En la tramitación del presente recurso se han observado las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Iniciado juicio de desahucio por impago de la merced arrendaticia y de suministros de agua y electricidad por parte del arrendatario, así como acción acumulada de reclamación de las deudas, dirigida también ésta contra el fiador, se produjo la oposición únicamente del fiador, permaneciendo la arrendataria en rebeldía, si bien entregó las llaves del inmueble en junio de 2010, antes de la celebración de la vista del juicio, por lo que la sentencia declaró resuelto el contrato, y condenó a los codemandados al pago de las mensualidades y gastos de suministros reclamados. Contra la sentencia se alza únicamente el fiador, y reduce su alegación a la petición de que se compense parcialmente la deuda con la mensualidad de fianza que abonó la arrendataria, y que no le ha sido reintegrada.
SEGUNDO. El recurso ha de ser desestimado. En primer lugar, la excepción de compensación parcial ni siquiera puede ser debatida, como ya estableció la sentencia recurrida, porque no fue alegada cinco días antes de la vista, como exige el art. 438-2º de la L.E.C ., del mismo modo que sucede con la reconvención, sino extemporáneamente en la propia vista, al contestar la demanda, por lo que dicha excepción no fue introducida en forma en el debate procesal, y por tanto no puede ser tenida en cuenta.
En segundo lugar, porque la parte que solicita la compensación es el fiador del contrato, que de hecho señala en s
us alegaciones que "la fianza no se le ha devuelto", cuando la fianza fue constituida por el arrendatario, confundiendo el apelante lo que es la fianza del art. 36 de la L.A.U ., que fue constituida por el propio arrendatario según consta en el contrato de arrendamiento, con la fianza personal dada adicionalmente por el ahora recurrente. Se trata pues de una obligación del arrendador para con el arrendatario, a cumplir en el caso, modo y

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