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TSJ Galicia, Sala de lo Civil y Penal, Sec. 1.ª, 22/2007, de 12 de diciembre

SP/SENT/823089

Recurso 24/2007. Ponente: JUAN JOSE REIGOSA GONZALEZ.

No podrá pretenderse la estimación de la casación amparado en el desconocimiento de la Sala de instancia de un hecho notorio que supone la infracción de un uso o costumbre, ni tampoco nueva valoración de la prueba vedada a este recurso extraordinario 
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Debe distinguirse entre los actos de mera tolerancia, y los títulos por los que se adquiere la servidumbre que no pueden quedar encuadrados en los primeros 
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Aunque procediese apreciar la costumbre de forma supletoria al título de servidumbre que resulta acreditado, no sería posible el uso de la misma al quedar justificado que no existía tal costumbre 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO: 1. La Procuradora Dª Magdalena Méndez-Benegassi Gamallo, en nombre y representación de Dº Jose Miguel , mediante escrito dirigido al Juzgado de Primera Instancia e Instrucción de A Estrada, formuló el día 21 de septiembre 2001 demanda de juicio verbal contra Dª María Rosa , Dª Guillerma , Dº Gines , Dº Moises , Dº Jose Carlos , Dº Alexis y Dº Doroteo . En dicha demanda, después de alegar los hechos y fundamentos de derecho tenidos por convenientes, termina solicitando sentencia por la que se declare que la finca de la comunidad actora descrita en el hecho primero de la demanda no debe servidumbre de paso de ninguna clase en favor de la finca de los demandados a la que se alude en el hecho segundo de la demanda, ni tampoco debe servidumbre de carácter personal a favor de ninguno de los demandados, condenando a éstos a estar y pasar por las anteriores declaraciones y al pago de las costas procesales.
2. Admitida a trámite la demanda se celebró juicio el día 16 de enero de 2002 en el que la parte demandada interpuso la excepción de falta de legitimación activa, siendo estimada, por lo que se concedió a la parte actora un plazo de 20 días para ampliar la demanda contra los otros hermanos de la inicialmente demandada, por ser herederos todos ellos de su padre D. Alexis . El día 21 de febrero de dos mil dos la parte actora presentó la ampliación de la demanda contra el resto de los demandados.
Se celebró el juicio verbal el día 8 de mayo de
dos mil seis, en el que la parte demandada se opuso lademanda; se recibió el pleito a prueba practicándose las propuestas y declaradas pertinentes con el resultado que obra en las actuaciones; quedando los autos conclusos para sentencia.3. El Juez del Juzgado de Primera Instancia e Instrucción número 1 de A Estrada dictó sentencia con fecha de 31 de Julio 2006 desestimatoria de la demanda, imponiendo las costas a l

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