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AP Madrid, Sec. 25.ª, 116/2016, de 8 de abril

SP/SENT/857160

Recurso 845/2015. Ponente: CARLOS LOPEZ-MUÑIZ CRIADO.

Al venir motivadas las causas de pedir por distintos títulos no debían acumularse la acción de desahucio por precario y la de resarcimiento de los perjuicios sufridos por el propietario por la falta de posesión del inmueble de su titularidad 
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No puede aplicarse la cláusula penal de contrato ya extinguido prevista para la falta de devolución del local pero se condena al demandado al pago de indemnización en la cifra de las mensualidades en que continuó la ocupación en precario 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- Por Juzgado de 1ª Instancia nº 09 de Madrid se dictó Sentencia de fecha 23/06/2015 , cuyo fallo es el tenor siguiente: "Que estimando la demanda interpuesta por la Asociación Española Contra el Cáncer contra D. Sixto , debo declarar y declaro que el demandado adeuda a la actora la suma de 27.928,28 euros en concepto de daños y perjuicios por la ocupación del local litigioso, condenando al pago de la referida cantidad, más los intereses legales de la misma desde la fecha de admisión a trámite de la demanda hasta la fecha en que su pago tenga lugar, con expresa imposición de costas al demandado."
SEGUNDO.- Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la parte demandada, que fue admitido y dándose traslado a la parte contraria presentó en tiempo y forma escrito de oposición al recurso entablado , y, en su virtud, previos los oportunos emplazamientos, se remitieron las actuaciones a esta Sección, sustanciándose el recurso por sus trámites legales y señalándose para deliberación, votación y fallo el día 6 de Abril de 2016.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. - La Sentencia de primera instancia estimó la pretensión indemnizatoria por los daños y perjuicios ocasionados a la propietaria del local izquierdo del número 3 de la calle Santa Ana de Madrid, como consecuencia de que hasta el mes de septiembre de 2012 no se hizo efectivo el desalojo por el demandado, que había sido condenado en Sentencia de 14 de septiembre de 2012 dictada por el Juzgado de primera instancia 54 de Madrid en Juicio de desahucio por precario a desalojar el local del que había sido arrendatario, y cuya resolución contractual se había producido el día 30 de abril de 2009, tal como lo declaró otra Sentencia de 31 de mayo de 2011 dictada por el Juzgado de primera instancia 11 de Madrid , que, por estar resuelto el contrato con anterioridad al inicio del proceso de desahucio por falta de pago de las rentas, declaró la inadecuación del procedimiento respecto a la acción formulada para el referido local. Cifró la indemnización en el importe de las rentas devengadas desde el mes de diciembre de 2009, fecha que la Sentencia en el juicio de desahucio por precario fijó como el momento de cese en el pago de las rentas.
Recurre el demandado invocando el efecto preclusivo del artículo 400 LEC , que afecta a la acción por daños y perjuicios al haberse podido ejercitar en el juicio por precario seguido en el Juzgado de primera instancia 54. También alega la falta de acción para reclamar indemnización aplicando la cláusula penal fijada en el contrato de arrendamient
o porque éste se hallaba resuelto.SEGUNDO. - Como presupuesto fáctico de cuanto se razonará en este y los siguientes fundamentos, tomamos que se ha declarado probada, y así ha llegado a este litigio sin ser cuestionada, la situación de precarista del demandado por la extinción del contrato el día 30 de abril de 2009, de tal modo que, con independencia de la opinión jurídica que nos merezcan las muestras de una posi

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