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Consulta DGT V0854-05, de 16 de mayo de 2005. Vinculante

SP/DGT/3844

Si la operación planteada puede acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.

SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas

Normativa
TRLIS RD Leg 4/2004 art. 83.1
Descripción
Las entidades A y B están desarrollando conjuntamente una promoción urbanística en régimen de proindiviso sobre unos terrenos de su propiedad mediante un proyecto único consistente en la construcción de un complejo de oficinas, locales comerciales y aparcamientos.En ambas sociedades, si bien el socio mayoritario es el mismo, existen diversos socios minoritarios no comunes, que podrían verse perjudicados si el reparto futuro del resultado del proyecto no fuera ecuánime. Por ello, se plantea la fusión de ambas entidades en una de nueva creación, de tal manera que no se vean perjudicados los socios minoritarios, así como permitir acometer la ejecución de un único Plan Urbanístico común, simplificación de las contabilidades, reducción del número de declaraciones a presentar, de las memorias anuales, avales etc.
Cuestión
Si la operación planteada puede acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.
Contestación
1. El capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (en adelante TRLIS), aprobado por Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, regula el régimen fiscal especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos y canje de valores.Al respecto, el artículo 83.1.b) del TRLIS considera fusión la operación por la cual "dos o más entidades transmiten en bloque a otra nueva, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, la totalidad de sus patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la nueva entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento de valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad."Por su parte, el artículo 233 del texto refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, establece, desde el punto de vista mercantil, el concepto y los requisitos de las operaciones de fusión.En consecuencia, si el supuesto de hecho al que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercantil al amparo del artículo 233 de la Ley de Sociedades Anónimas, cumpliría las condiciones establecidas en el TRLIS para ser considerada como una operación de fusión y, por tanto, podría acogerse al régimen fiscal establecido en el capítulo VIII del título VII del TRLIS en las condiciones y con los requisitos exi
gidos en el mismo.Por otro lado, el apartado 2 del artículo 96 del TRLIS establece que:"2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que par

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