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Consulta DGT 0326-03, de 3 de marzo de 2003

SP/DGT/4514

Devengo y base imponible si existen retenciones en garantía.

SG de Impuestos sobre el Consumo

Normativa
Ley 37/1992 art. 75-uno-1º y 75-uno-2º
Descripción
La entidad consultante es una empresa constructora que está llevando a cabo la construcción de un bien inmueble para otro empresario. Dicho inmueble no se considerará entregado hasta su finalización, momento en el cual será recibido por el cliente. La entidad emite certificaciones mensuales que contienen una relación valorada de las unidades de obra ejecutadas, expidiendo, además, una factura por dichos importes de la cual el cliente retiene un 5% en concepto de garantía.
Cuestión
Devengo y base imponible si existen retenciones en garantía.
Contestación
1.- En relación con el devengo del Impuesto, el artículo 75.uno.1º de la Ley 37/1992 de 28 de diciembre, del Impuesto sobre el Valor Añadido (Boletín oficial del Estado del 29 de diciembre) establece que el mismo se producirá, en las entregas de bienes, cuando tenga lugar su puesta a disposición del adquirente o, en su caso, cuando se efectúen conforme a la legislación que les sea aplicable.Para el caso de las prestaciones de servicios, el ordinal 2º del mismo art. 75.uno señala el devengo cuando se presten, ejecuten o efectúen las operaciones, añadiendo que, no obstante, cuando se trate de ejecuciones de obra con aportación de materiales, el devengo del tributo se produce cuando los bienes a que se refieran se pongan a disposición del dueño de la obra.La ejecución de obra, a que se refiere el art. 5.5 de la Sexta Directiva en su redacción actual dada por la Directiva 95/7/CE (lo que resulta patente si atendemos a la redacción primigenia de tal precepto), es un concepto comunitario que ha de ser objeto de una interpretación en términos de derecho comunitario, sin que se puedan transponer sin más los conceptos del derecho nacional, postura ésta que ha sido mantenido reiteradamente por el Tribunal de Justicia de las Comunidades cuando ha interpretado cualquiera de los conceptos que figuran en las normas comunitarias.En concreto, y en cuanto a la interpretación del citado precepto, ha de acudirse a la doctrina fijada en la sentencia de 14 de mayo de 1985, en el asunto C-139/84. De la misma cabe concluir que,
a los efectos de este Impuesto, la ejecución de obra implica la obtención de un bien distinto a los bienes que se hayan utilizado para su realización, y ello, tanto si la operación es calificada de entrega de bienes, como si lo es de prestación de servicios. De esta afirmación ha de derivarse que la entrega o puesta a disposición del destinatario de ese nuevo bien, que es precisamente el que se obtiene como resultado de la ejecución de la obra,

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