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Consulta DGT V0056-03, de 5 de septiembre de 2003. Vinculante

SP/DGT/869

1. Si resulta de aplicación el régimen especial del capítulo VIII del título VIII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades a la operación de fusión que pretende realizarse, en atención a lo dispuesto en el artículo 110.2.2. Si existe alguna limitación a la compensación de las pérdidas de la sociedad C, en la sociedad A, cuando esta última absorba a las sociedades B y C.3. Implicaciones fiscales de la operación.

SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas

Normativa
Ley 43/1995 arts. 97-1-a), 104-3, 110-1-a) y 110-2Real Decreto Legislativo 1564/1989 art. 233
Descripción
Las sociedades A, B y C, cuya actividad es la construcción, tienen su residencia fiscal en territorio español y pertenecen a un grupo familiar formado por el matrimonio y sus tres hijos. El capital de las sociedades A y C pertenece en su totalidad al matrimonio y el de la sociedad B se distribuye entre el matrimonio, 55 por 100, y los hijos, 45 por 100.El patrimonio neto de las sociedades es el siguiente (euros): Sociedad A Sociedad B Sociedad CCapital 61.303,23 12.020,24 12.020,24Reservas 350.171,02 647.870,01 58.697,73Pérdidas y Ganancias 165.023,78 390.949,02 -114.184,62Total 576.498,03 1.050.839,27 -43.466,65"Debido a que las sociedades desarrollan la misma actividad y con el objeto de mejorar su gestión con la finalidad de que sean más productivas y eficaces, lograr una mayor solvencia frente a terceros y una simplificación de la gestión empresarial, la sociedad A absorbería a las sociedades B y C".
Cuestión
1. Si resulta de aplicación el régimen especial del capítulo VIII del título VIII de la Ley del Impuesto sobre Sociedades a la operación de fusión que pretende realizarse, en atención a lo dispuesto en el artículo 110.2.2. Si existe alguna limitación a la compensación de las pérdidas de la sociedad C, en la sociedad A, cuando esta última absorba a las sociedades B y C.3. Implicaciones fiscales de la operación.
Contestación
El capítulo VIII del título VIII de la Ley 43/1995, de 27 de diciembre, del Impuesto sobre Sociedades, artículos 97 a 110, regula el régimen especial de las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y canje de valores. En el artículo 97 se definen las operaciones a las que será de aplicación dicho régimen y, en relación con la operación de fusión planteada, la letra a) del apartado 1 establece lo siguiente:"Artículo 97. Definiciones.1. Tendrá la consideración de fusión la operación por la cual:a) Una o varias entidades transmiten en bloque a otra entidad ya existente, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por 100 del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad".Esta definición de fusión hace referencia al mismo concepto que se encuentra recogido en los artículos 233 y siguientes del Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre. El artículo 233 establece lo siguiente:"233. Clases y efectos de la fusión.1. La fusión de cualesquiera sociedades en una sociedad anónima nueva implicará la extinción de cada una de ellas y la transmisión en bloque de los respectivos patrimonios sociales a la nueva entidad que haya de
adquirir por sucesión universal los derechos y obligaciones de aquéllas.2. Si la fusión hubiese de resultar de la absorción de una o más sociedades por otra anónima ya existente, ésta adquirirá en igual forma los patrimonios de las sociedades absorbidas, que se extinguirán, aumentando, en su caso, el capital social en la cuantía que proceda".En consecuencia, si el supuesto de hecho al que se refiere la consulta se realiza en el ámbito mercan

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