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TS, Sala Segunda, de lo Penal, 374/2018, de 19 de julio

SP/SENT/964234

Recurso 1717/2017. Ponente: LUCIANO VARELA CASTRO.

La falta de prueba de la falta de desembolso por parte del acusado respecto de la ampliación del capital social, impide al condena por el delito societario, ya que de l o contrario se vulneraría la presunción de inocencia 
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No pudiéndose tampoco atribuir al otorgamiento de la carta de pago el engaño propio del delito de estafa, procede la absolución por este hecho delictivo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- El Juzgado de Instrucción nº 5 de Benidorm, instruyó PA nº 89/14, contra D. Isidro , D. Felix , y como responsable civil el «Banco Mare Nostrum, S.A.» por delitos societario, falsedad documental y estafa, y, una vez concluso, lo remitió a la Audiencia Provincial de Alicante, que en la causa nº 12/16, dictó sentencia que contiene los siguientes hechos probados:
«Son -y así expresa y terminantemente se declaran- los siguientes:
1.- En abril de 2009 se creó la mercantil Magnolia club Real S.L., siendo sus dos únicos socios por partes iguales Geronimo y el acusado Felix , mayor de edad y sin antecedentes penales, siendo el único objeto social la adquisición del complejo residencial " DIRECCION000 ". Dicha adquisición supuso el endeudamiento de la sociedad en 3.688.347,03 euros, por lo que el día 28 de abril de 2009 se procedió a la ampliación del capital social por importe de 679.356 euros que debía ser desembolsado por ambos socios por mitad, según escritura de la indicada fecha, autorizada por el notario de Alfaz del Pi D. Salvador Vidal Fernández (protocolo n.° 588).
Para el otorgamiento de dicha escritura el acusado Felix , con ánimo de lucro, certificó en la misma fecha en su calidad de Administrador Solidario de "Magnolia Club Real S.L." que en Junta General Extraordinaria y Universal de socios se acordó la ampliación de capital y que él mismo venía a suscribir 11.300 par
ticipaciones sociales con un importe total de 30,306 euros por participación social, con un desembolso total de 339.638 euros.Igualmente, para la ampliación de capital, el acusado hizo valer en la notaria un certificado de fecha 27 de abril de 2009, a sabiendas de su falta de veracidad, emitido por un empleado de la sucursal bancaria de la entonces Caja Murcia (ahora Mare Nostrum S.A.) y rectificado en la cantidad

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