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AP Barcelona, Sec. 12.ª, 661/2007, de 2 de noviembre

SP/SENT/149868

Recurso 418/2007. Ponente: MARIA DEL MAR ALONSO MARTINEZ.

El demandadado es responsable de la pérdida de la mercancía, ya que no ha probado la inevitabilidad del suceso 
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El porteador es culpable de la pérdida de la mercancía, sin que le pueda ser aplicable limitación de responsabilidad alguna 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- La parte dispositiva de la Sentencia apelada es del tenor literal siguiente: "FALLO: Que estimando totalmente la demanda interpuesta por el procurador ZURICH VERSICHERUM AG, representada por el Procurador D. RAIMON CALDERS ARTIS, contra la mercantil TRANSPORTES GARZAN, S.L., al pago, a la actora, de la cantidad de TREINTA MIL NOVENTA Y SEIS EUROS, más los intereses legales de dicha cantidad desde la interposición de la presente demanda, y a la fecha de su pago. Todo ello con expresa condena a los demandados, de las costas causadas en la presente instancia.".
SEGUNDO.- Contra la anterior Sentencia interpuso recurso de apelación la parte demandada mediante su escrito motivado, dándose traslado a la contraria que se opuso por escrito de 8 de marzo de 2007; elevándose las actuaciones a esta Audiencia Provincial.
TERCERO.- Se señaló para votación y fallo el día 4 de octubre de 2007.
CUARTO.- En el presente procedimiento se han observado y cumplido las prescripciones legales.
VISTO, siendo Ponente la Ilma. Sra. Magistrada Dª. MARÍA DEL MAR ALONSO MARTÍNEZ.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Contra la sentencia de instancia se alza la demandada y condenada e interesa la revocación de la misma, con desestimación de la demanda o subsidiariamente se señale la aplicación del límite indemnizatorio para el transportista, dispuesto en el art. 23.3 del Convenio C.M .R., cuantificándose la cantidad indemnizatoria a tenor del mismo.
SEGUNDO.- Se inició el presente procedimiento en virtud de demanda interpuesta por la entidad Zurich Versicherun AG, por la cual, tras subrogarse en los derechos que correspondían a su asegurada HAMANN INTERNACIONAL S.A., ejercita acción de repetición que le otorga el artículo 43 de la Ley de Contrato de Seguro , contra la empresa de transporte "TRANSPORTES GARZAM S.L.", subrogándose en el lugar del asegurado por aplicación del art. 780 del C . de Comercio y por subrogación expresa tras el pago, en reclamación de la suma de 30.096 euros, que la actora tuvo que abonar a su asegurada como consecuencia de la pérdida de mercancía que no llegó a su destino.
Resulta aplicable al presente supuesto de transporte internacional de mercancías por carretera, el Convenio de Transporte Internacional de Mercancías por Carretera (C.M.R.) aprobado en Ginebra de 19 de mayo de 1956, al que se adhirió España mediante instrumento de 12 de septiembre de 1973, así como el Protocolo de 5 de julio de 1978, al que igualmente se adhirió el 23 de septiembre de 1982, normativa complementada con la nacional, artículos 349 a 379 del
Código de Comercio , aunque tratándose de viajes internacionales, el Tribunal Supremo repetidamente (SSTS de 20 de diciembre de 1985 y 18 de junio de 1991 ) ha declarado la prioridad absoluta del Convenio sobre el Código, también con las previsiones contenidas en los artículos 106 a 109 y 147 de la Ley 16/1987 de 30 de julio de 1987 (RCL 1987\ 1764) (LOTT ) y su Reglamento aprobado por RD 1211/1990 de 28 de septiembre (RCL 1990\ 2072 ).<div

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