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AP Asturias, Oviedo, Sec. 1.ª, 51/2009, de 6 de mayo

SP/AUTRJ/464463

Recurso 71/2009. Ponente: AGUSTIN AZPARREN LUCAS.

El sometimiento a arbitraje en materia de transportes terrestres es imperativo para las partes cuando no supere el límite fijado de los 6.000 € y no exista pacto expreso de no sometimiento a arbitraje entre ellas 
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ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO.- En Autos de JUICIO VERBAL 627 /2006, procedentes del JDO. DE LO MERCANTIL N. 1 de OVIEDO, se interpuso recurso de apelación contra el Auto de fecha 25 de octubre de 2007 , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Declarar la falta de jurisdicción de este Tribunal para conocer de la demanda promovida por D. Benito contra Alsa Grupo S.L.U.".
SEGUNDO.- El recurso de apelación fue interpuesto por Benito representado por la Procuradora Carmen Maria Lopez Alvarez bajo la dirección técnica del Letrado Elena Arango Gonzalez . Siendo parte apelada ALSA GRUPO S.L.U. representada por la Procuradora Digna Maria Gonzalez Lopez bajo la dirección técnica del Letrado Martin Moreno Fernandez.
TERCERO.- Turnados los Autos a este Tribunal se formó el Rollo de Sala, registrándose con el número 71/09 , tramitado el recurso con el resultado que obra en autos.
CUARTO.- Se señaló para deliberación, votación y fallo para el día 24 de febrero de 2009, quedando los autos para dictar la resolución que proceda.
VISTOS.- Siendo ponente el Ilmo. Sr. Don Agustín Azparren Lucas.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Se recurre por D. Benito el Auto del juzgado de lo mercantil nº 1 de Oviedo en el que se declara la falta de jurisdicción al amparo de la normativa de transporte terrestre conforme al art. 38 de la Ley de Ordenación del Transporte Terrestre (LOTT ), por entender que rige la presunción legal de sumisión a arbitraje.
Se señalan como motivos del recurso, en primer lugar que la citada presunción no obliga a someterse al arbitraje pudiendo manifestarse la voluntad en contra después del inicio del servicio y en segundo lugar que dada la condición de consumidor o usuario del demandante, le sería aplicable el art. 31. 2 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios que señala que el sometimiento de las partes al sistema arbitral será voluntario y deberá constar expresamente por escrito.
SEGUNDO. En cuanto al primero de los motivos expuestos, en relación a la presunción legal establecida por el art. 38 de la LOTT la cuestión planteada ha suscitado continuas controversias que han dado lugar a pronunciamientos del Tribunal Constitucional así como a diversas sentencias de Audiencias Provinciales.
Tras la sentencia del Tribunal Constitucional nº 174/1995 de 23 de noviembre , que declaró la inconstitucionalidad y consiguiente nulidad del artículo 38.2 párrafo primero, de la LOTT al entender que no era conforme con los artículos 24.1 y 117.3 , de la
Constitución, ya que el citado precepto establecía un sistema de arbitraje institucional e imperativo, en virtud del cual el acceso a la jurisdicción quedaba condicionado al consentimiento expreso, el legislador reformó el mencionado precepto en dos ocasiones siendo la última por Ley 29/2003, de 8 de octubre , sobre mejora de las condiciones de competencia y seguridad en el mercado de transporte por carretera, por la que se modifica, parcialment

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