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AP Madrid, Sec. 21.ª, 242/2009, de 15 de octubre

SP/AUTRJ/491802

Recurso 373/2009. Ponente: MARIA ALMUDENA CANOVAS DEL CASTILLO PASCUAL.

No teniendo la condición de consumidor no es posible considerar abusiva la cláusula que somete a arbitraje las cuestiones derivadas de un contrato de telefonía móvil concertado con una persona jurídica 
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ANTECEDENTES DE HECHO
La Sala acepta y da por reproducidos los antecedentes de hecho de la resolución recurrida.
PRIMERO.- Por el Juzgado de 1ª Instancia nº 40 de Madrid, en fecha 31 de marzo de 2009 , se dictó auto, cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "Inadmitir a trámite la demanda de ejecución formulada por la mercantil Telefonía y Datos Almería S.L. del Laudo Arbitral dictado el 16 de enero de 2.009 por el árbitro Don Manuel Antón de la Fuente, designado por la Asociación Europea de Arbitraje Derecho y Equidad, contra Don Bernardino , y en consecuencia denegar el despacho de ejecución."
SEGUNDO.- Notificado el mencionado auto, contra el mismo se interpuso recurso de apelación por la parte demandante, que fue admitido en ambos efectos, y en su virtud, previos los oportunos emplazamientos, se remitieron las actuaciones a esta Sección, ante la que han comparecido las partes, substanciándose el recurso por sus trámites legales, no habiéndose acordado el recibimiento del pleito a prueba en esta alzada.
TERCERO.- Por providencia de esta Sección, de 1 de julio de 2009, se acordó que no era necesaria la celebración de vista pública, señalándose para deliberación, votación y fallo el día 13 de octubre de 2009.
CUARTO.- En la tramitación del presente procedimiento han sido observadas en ambas instancias las prescripciones legales.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
No se aceptan los fundamentos jurídicos de la resolución recurrida.
PRIMERO.- Por la representación de la entidad Telefonía y Datos Almería S.L se instó la ejecución de laudo arbitral recaído en el expediente T/305/08, al no haberse cumplido éste voluntariamente por parte de D. Bernardino , habiéndose denegado por la Juzgadora de instancia el despacho de ejecución interesado, por entender que dada la fecha del contrato en el que se había incluido el convenio arbitral, y conforme a lo previsto en la ley 44/2006 de 29 de Diciembre, que añadió un párrafo 4º al Art. 31 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, tal convenio y en consecuencia el laudo dictado con causa en aquél era nulo, en tanto que solo una vez surgido un conflicto entre las partes cabía la sumisión a arbitraje, habiendo mostrado su disconformidad con esta resolución la representación de Telefonía y Datos Almería S.L por considerar que nada se había alegado en cuanto a la posible nulidad del laudo en el procedimiento arbitral, concurriendo los requisitos exigidos en los arts 517 y 552 de la LECv para que procediera accederse al despacho de ejecución interesado, no siendo una cláusula abusiva la pactada, sin que el demandado tuviera la condición de consumidor.
SEGUNDO.- Teniendo en cuenta el fundamento de la decisión adoptada por el Juzgador de instancia, y siendo cierto que el contrato pactado entre Telefonía y Datos Almería S.L con D.
Bernardino es de fecha 10 de Agosto de 2007, no cabe duda de que en principio, y conforme se señala en la resolución recurrida, serían aplicables al mismo las previsiones contenidas en el apartado 4 del Art. 31 de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, añadido por la Ley 44/2006 de 29 de Diciembre de mejora de la protección de los consumidores y usuarios, pero ello, claro es, siempre que precisamente el Sr. Bernardino tuv

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