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AP Madrid, Sec. 11.ª, 320/2004, de 4 de noviembre

SP/AUTRJ/530131

Recurso 766/2003. Ponente: JESUS GAVILAN LOPEZ.

Habrá de ser un juzgado y no un árbitro el que conozca del caso pues se entiende que la demandada no cumple el requisito de ser consumidora necesario para ir a arbitraje, al no ser consumidor final del servicio, si no un prestador del mismo 
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ANTECEDENTES DE HECHO
La Sala acepta y da por reproducidos los antecedentes de hecho de la resolución recurrida.
PRIMERO.- Por el Juzgado de Primera Instancia nº 64 de Madrid, en fecha 30 de julio de 2002, se dictó auto , cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente:" RESUELVO estimar la declinatoria de jurisdicción planteada por el Procurador D. José Luis Ferrer Recuero, en representación de la Entidad OLA INTERNET, S.A. por existir sumisión expresa de las partes al sistema arbitral de consumo, absteniéndose este Juzgado de conocer y acordando el sobreseimiento del proceso, con archivo de las actuaciones, sin hacer tampoco declaración sobre las costas."
SEGUNDO.- Notificado el mencionado auto, contra el mismo se interpuso recurso de apelación por la parte apelante, alegando cuanto estimó pertinente, que fue admitido en ambos efectos, dándose traslado del mismo a la parte contraria que lo impugnó. Remitidos los autos originales del juicio a este Tribunal, se señaló para llevar a efecto la deliberación, votación y fallo del mismo el pasado día 4 de noviembre de 2004, en que ha tenido lugar lo acordado.
TERCERO.- En la tramitación del presente procedimiento se han observado las prescripciones legales en ambas instancias.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
No se aceptan los Fundamentos de Derecho de la resolución de instancia.
PRIMERO.- El Auto apelado estima la declinatoria de jurisdicción planteada , al considerar que las partes se sometieron libremente al sistema arbitral de consumo , sin que puedan ir contra sus propios actos , debiéndose resolver la controversia jurídica planteada en el ámbito de dicho arbitraje , sin que pueda considerarse nula la cláusula de sumisión expresa al mismo.
El recurso planteado se fundamenta en la inexistencia de una relación de consumo que el Juzgador de instancia ha considerado irrelevante , alegando la falta de condición de consumidor del promotor de la declinatoria , por referirse la contratación de la que dimana la reclamación objeto de litigio a la prestación del servicio de 27 líneas internet de tarifa plana , incorporadas al sistema productivo con sus clientes , citando los artículos 10 de la Ley 36/88 de Arbitraje , artículos 1.2 y 31 de la Ley 26/84 de 19 de Julio , General para la Defensa de Consumidores y Usuarios , y el artículo 2.1 11/98 , de 9 de Julio de Protección de los Consumidores de la Comunidad de Madrid .
De contrario se mostró su oposición al recurso , al estimar , a modo de síntesis , que debe hacerse una aplicación extensiva de los principios tuteladores del consumidor , confiriendo tal condición a la empresa promotora de la declinatoria planteada , citando las sentencias de la A.P. de Jaén de 22 de Marzo
de 1.999 , y A.P. de Gerona de 11 de Octubre de 2.000 .SEGUNDO.- Efectivamente , como pone de manifiesto en su exposición de motivos el RD 636/1993 de 3 mayo 1993 , por el que se establece el Sistema Arbitral de Consumo , La Ley 26/1984, de 19 de Julio, General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios, dispone en el art. 31 que el Gobierno debía establecer un sistema arbitral, sin forma

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